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軟件外包業務中的軟件作品，應當是一種委托作品。國際上傾向于把軟件視為文藝作品，但未對委托作品歸屬作具體規定。美國對軟件采用版權法和專利法雙重保護，并將委托作品視為雇傭作品，雇主被視為作者而享有著作權，創作作品的受托人不享有著作權;在法國，委托作品的著作權只能由受托人享有，不能通過合同改變著作權法賦予作者的精神權利與經濟權利；英國版權法允許當事人以合同形式使委托作品著作權由委托人或者受托人享有;在日本，軟件的著作權屬于作者，但是，委托人可以通過合同約定取得委托作品著作權①。我國《著作權法》規定與日本基本相同，《計算機軟件保護條例》第1。條規定:“由兩個以上的自然人、法人或者其他組織合作開發的軟件，其著作權的歸屬由合作開發者簽訂書面合同約定。無書面合同或者合同未作明確約定，合作開發的軟件可以分割使用的，開發者對各自開發的部分可以單獨享有著作權;但是,行使著作權時，不得擴展到合作開發的軟件整體的著作權。合作開發的軟件不能分割使用的，其著作權由各合作開發者共同享有,通過協商一致行使;不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉讓權以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作開發者。”第11條規定:“接受他人委托開發的軟件，其著作權的歸屬由委托人與受托人簽訂書面合同約定;無書面合同或者合同未作明確約定的，其著作權由受托人享有。”

因此，鑒于各國對委托作品知識產權歸屬的規定不同，離岸外包雙方又來自不同國家，各自法律規定可能存在沖突，在這種情況下，以合同形式確定軟件外包過程中產生的知識產權歸屬，當是減少甚至消除產權糾紛的明智之舉。

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軟件外包中與知識產權的歸屬