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區域特許合同

(一)選擇區域受許人

區域受許人在特許人的整體營銷戰略中處于關鍵地位,因此,如何選擇區域受許人是特許人首先應當考慮的問題。影響這一問題的因素,包括區域受許人的職責范圍和區域的大小。如果區域受許人的知識、經驗和能力與其職責范圍和管轄區域的大小不相適應,就將破壞在特定區域內由區域受許人實現特許人的功能的目標。但是,如何選擇區域受許人,沒有也不可能有一個具體的標準,這需要特許人根據其整體營銷戰略具體研究制定。

無論如何,區域受許人都是特許人的代理人,特許入在一定范圍內要對區域受許人的行為承擔民事責任。因此,除了考察區域受許人的知識、經驗和工作能力之外,還應當考察其承擔民事責任的能力。

(二)區域特許合同的特殊內容

區域特許合同不僅要符合直接特許合同的一般要求,還需要針對區域特許的特點,解決區域特許所帶來的法律問題。以下將介紹區域恃許合同的主要法律問題。

1.授予的權力

區域特許合同的授權同樣也是授權區域受許人使用特許人開發的特許經營權,這與直接特許的授權基本一致,但在授權使用的范圍上是不同的。直接特許往往是單個店鋪的授權;而區域特許是多個店鋪的特許。此外,區域特許往往還伴隨著特許人授權區域受許人將特許經營權授權次受許人的委托。特許人對區域受許人代理行為的授權應當予以具體的限定,如果需要,可以要求區域受許人與次受許人訂立特許合同,其文本內容必須使用特許人繞一制定的標準合同文本。

2.合同期限

區域特許合同涉及區域受許人在目標區域中的投資及“特許”'活動,期限越長,市場開發的機會越多,所獲得的利益越大。相對于直接特許,區域受許人一般需要投入更多的資金進行開發,而區域內特許體系的建立需要一定的時間,因此區域特許合同的期限比直接特許的期限要長。

特許經營合同的期限有三種:固定期限、固定期限加展期、無期限。對于區域特許而言,采用適當的合同期限是極為重要的。單純的固定期限,不利于平衡雙方的權益。期限過短,可能對區域受許人不利;而期限過長,不利于特許人根據區域受許人的情況進行調整。因此,采用固定期限加展期或無期限的方式更為符合特許人的整體戰略并兼顧了區域受許人的利益。但這并不是絕對的,關鍵的問題是要對解除合同的條件及解除后相關間題的處置程序和辦法有一個合理的約定。

同時,還應當考慮區域特許的合同期限與次特許的合同期限的關聯問題。比如:是否應當將區域受許人向次受許人授權的期限限制在區域特許的期限以內?次受許人的展期權與區域受許人的展期權有關聯嗎?展期權授予的條件是什么？

3.培訓和指導

區域受許人是目標區域的特許人,特許人必須提供一系列的培訓和指導使次特許人能夠擔負起這個角色,其內容不僅包括加盟店的經營管理,還包括次特許人的管理體系。此外,特許人還應當為次特許人提供以下服務:

(1)特許人應當根據目標區域的具體情況,對特許體系進行適應性改造。特許通常可以通過在目標區域進行試點經營獲取信息,相應修正操作手冊及其他內容。特許人也應當以開放的態度對待受許人的不同觀點,接受其合理的意見。

(2)指導次特許人建立和經營特許體系。通常特許人需要在以下方面幫助次特許人:選擇次受許人;選擇和評估店鋪地點;店鋪的經營;選擇供應商適合目標區域的營銷策略及廣告促銷方案;對特許體系進行適應性改造及研究開發;區域分部的管理;等等。

特許人應當對次特許人及其職員進行全面系統的培訓,使其達到與總部致的水平。同時,還應當對次受許人及其職員進行培訓,尤其是早期的培訓。特許人也可以通過對次特許人的培訓,并通過次特許人轉而向次受許人提供培訓。

4.市場開發及執行計劃

特許人通常都給予次特許人在目標區域內的獨占權,使次特許人成為目標區域市場的唯一開發商,這有利于其進行投資,更好地保障其投資得到較好的回報。市場開發是次特許人的權利,也是其合同義務。特許人應當規定次特許人開發市場的執行規則,具體規定開發市場的投資計劃、發展計劃及執行計劃的年度期限和增長指標等。區域特許合同應當規定,如果次特許人不能遵守這些規則,特許人有權取消其獨占權或作出其他處置措施。

5.特許費用

無論是直接特許還是區域特許,特許人必須保證每一個加盟店在交納有關特許費用時獲得公平的對待。因此,區域特許時,需要合理確定特許人和次特許人的利益關系。

(1)加盟費。在決定次特許人交納加盟費的水平時,應當考慮如下因素:特許人在幫助次特許人建立區域分部時發生的實際費用;目標區域能開設的分店數量即市場機會的價值;次特許人能從次受許人那里收取的加盟費的總額。

(2)特許權使用費。無論是采用何種方式收取特許使用費,都要合理確定特許人和次特許人的利益分配。如果是按銷售收入的百分比收取,則一般情況下,如果特許人收取的使用費在3%至4%,那么次特許人向次受許人的收費在5%至6%的水平。對于費用的支付方式,要與次特許入向次受許人收取費用的方式聯系起來考慮。另外還需要考慮,是否要求無論次受許人是否向次特許人支付費用,次特許人都要向特許人交納費用。

(3)其他費用。除加盟費和特許權使用費外,對次特許人向次受許人配送產品、提供設備及物品所獲取的利潤和利益分配問題,以及如何收取保證金,特許人都應當予以考慮并在區域特許合同中規定。

6.知識產權的保護

知識產權是特許經營的核心,知識產權的保護是保障特許經營發展的重要內容。在區域特許中,次特許人對特許人的知識產權體系會有更多的了解包括一般受許人無法接觸的商業秘密在內。特許人傳授給次特許人的內容除店鋪的經營模式之外,往往還包括配送中心的管理、產品的生產工藝、供應商管理、營銷管理,以及其他核心技術。

特許人在向次特許人出售業務時,對次特許人的購買者要求較高,通常不僅要有一定的資金實力,而且能夠理解特許體系和管理次受許人的業務。購買者可能是一家有實力的大公司,希望擴展其業務或開展多元化的經營。因此,有興趣的購買者可能是一個競爭者。

特許人對區域特許的知識產權保護必須予以更多的重視,無論如何,特許人也不應當將有關特許經營的所有知識產權,特別是其中最核心部分的商業秘密,毫無保留地傳授給次特許人。同時,通過加重違約責任及延長競業禁止的時間等措施,防止次特許人成為自己未來的競爭對手。

7.監督和控制

對產品或服務的質量和標準執行情況等事項的監督和控制,既包括次特許人,也應當包括次受許人。特許人既要允許次特許人對特許體系的合理改進,又必須予以嚴格控制。對次特許人和次受許人的執行情況,都要予以嚴格的監督和控制。特許人應當時刻牢記次特許人及次受許人是在以特許體系開展經營,是在使用特許人的商標、商號及信譽。因此,在區域特許合同中應當有執行標準的監督和控制方法,以及相關程序的規定。

8.違約責任

區域特許的執行細節較復雜,且事關重大,因此,對違約條款的制定應當更為全面。特許人除了要考慮在執行和控制特許標準執行情況方面的違約責任,還應當考慮在區域特許一旦失敗情況下的補救措施。在針對次特許入的違約責任條款中,尤其應當關注商業秘密的保護和競業禁止問題。次特許人一般都具有較強的經濟和管理能力,成為特許人競爭對手的可能性更大。針對這一問題,除通過正確選擇次特許人、合理確定授權范圍等方法進行預防,還應對商業秘密的保護和競業禁止條款進行更嚴格的規定,加大次特許人的違約責任,提高次特許人與特許人進入競爭業務領域的門檻,盡可能消除次特許人違約的可能性。

同時,還應當將次受許人的違約行為聯系起來考慮,在次受許人出現違約時,次特許人是否應當承擔相應的責任。對此,應當從兩個方面分析這一問題。一方面,如果不把次受許人的違約行為與次特許人相聯系,將不利于特許人對這類加盟店的監督和控制,不利于維護特許體系的信譽和形象,這是不可取的;另一方面,如果過于擴大次特許人的責任,將不利于維護特許人與次特許人之間的合作關系。處理這一問題應當堅持兩點:一是次受許人的責任應與直接特許的受許人保持一致;二是次特許人對次受許人的違約行為承擔連帶違約責任,應當有一定的條件:沒有履行作為“特許人”的職責,對次受許人的違約行為未能采取規定的或必要的措施。

9.合同終止

區域特許合同除因履行完畢而終止外,通常還會因為合同的解除而終止。在合同終止后,次特許人將失去后續的權利,須從其營業場所中去除與特許業務有關的標志、招牌、內部設施等,并不得再使用特許人的特許經營權。如果是在正常情況下因合同履行完畢或雙方協商解除而終止,區域特許合同終止后的遺留問題的處理較為容易,但如果是在雙方存在爭議的情況下終止合同,那么,如何處理次特許人的次受許人網絡將是一個非常重要的間題。這些間題包括:在次特許人的合同終止后,次受許人的合同是否應當保留?如果保留,特許人如何接管?特許人是否有義務接管它們?次特許人出租或轉租給次受許人的不動產如何處理?另一方面,當特許人因為各種原因不能履行合同義務時,次特許人有沒有權利終止特許合同?如果能終止,這會給次特許人及其體系帶來什么后果?次特許人有沒有權利繼續使用特許人的特許經營權,包括特許人的名稱、經營訣竅等?如果有權使用,那么這種使用建立在什么基礎上?

對于上述問題以及與此相關的一些問題,法律很難予以具體規定,這需要特許人根據民法基本原理,作出合理的規定,包括具體處理的方法和處理程序。

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