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銷售商標(biāo)

服務(wù)商標(biāo)中爭議很大的是銷售商標(biāo)的問題。銷售商標(biāo)是銷售者為了表示自己銷售的商品而使用的商標(biāo)。如日本的大百貨公司三越的“三越”商標(biāo)、美國大百貨公司MACY'S的“MACY'S”商標(biāo)就是銷售商標(biāo)。銷售者使用銷售商標(biāo)，不是在宣傳生產(chǎn)者的商標(biāo)，而是在宣傳自己的商標(biāo)，這樣有利于經(jīng)營者獲得經(jīng)營的信譽(yù)，從而擴(kuò)大銷售。美國人很早就認(rèn)識(shí)到，商品的銷售者可以在自己銷售的他人制造的商品上標(biāo)注商標(biāo)以識(shí)別商品的銷售者，這被稱為銷售者商標(biāo)（dealer'smark）或商人商標(biāo)（merchant's mark）。1888年，美國最高法院在審理Menendez案件時(shí)，被告提出，原告HoltCo.對其面粉上使用的LA FAVORITA不享有有效的商標(biāo)專用權(quán)，因?yàn)樵鎯H銷售而不制造面粉。法院駁斥道，此案中原告使用的品牌不表明面粉是誰生產(chǎn)的，但是它表明是誰揀選和選分的。[105]然而，零售、批發(fā)等銷售服務(wù)是否屬于服務(wù)商標(biāo)，就飽受爭議。因?yàn)殇N售業(yè)主要是向顧客提供產(chǎn)品而非服務(wù)，因此對從事銷售業(yè)本身不應(yīng)當(dāng)提供服務(wù)商標(biāo)的保護(hù)。2004年，商標(biāo)局給四川省工商局的批復(fù)（商標(biāo)申字[2004]第171號）中指出，商場、超市屬于銷售商品的企業(yè)，其主要活動(dòng)是批發(fā)、零售。而《尼斯協(xié)定》（第八版）第三十五類的注釋明確說明，該類別服務(wù)的主要目的在于“對商業(yè)企業(yè)的經(jīng)營或管理進(jìn)行幫助”，或者“對工商企業(yè)的業(yè)務(wù)活動(dòng)或者商業(yè)職能的管理進(jìn)行幫助”，且“尤其不包括：其主要職能是銷售商品的企業(yè)，即商業(yè)企業(yè)的活動(dòng)”。
因此，第三十五類的服務(wù)項(xiàng)目不包括“商品的批發(fā)、零售”，商場、超市的服務(wù)不屬于該類的內(nèi)容。該類“推銷（替他人）”服務(wù)的內(nèi)容是：為他人銷售商品（服務(wù)）提供建議、策劃、宣傳、咨詢等服務(wù)。對于商場、超市的銷售活動(dòng)，不提供服務(wù)商標(biāo)的保護(hù)。對于《尼斯協(xié)定》（第八版）第三十五類的注釋，我國浙江省高級人民法院曾經(jīng)在北京國美電器有限公司與溫州國美機(jī)械制造有限公司商標(biāo)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛上訴案中作出過批評，指出《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》第三十五類注釋的內(nèi)容本身存在矛盾。該注釋規(guī)定本類“尤其包括為他人將各種商品（運(yùn)輸除外）歸類，以便顧客看到和購買”，同時(shí)又規(guī)定“尤其不包括：其主要職能是銷售商品的企業(yè)，即商業(yè)企業(yè)的活動(dòng)”。在實(shí)際銷售活動(dòng)中，為了讓顧客看到和購買，有哪家商場不從事商品歸類？這種自相矛盾的規(guī)定必然使商業(yè)企業(yè)的商標(biāo)類別歸類處于空白狀態(tài)，不利于對商業(yè)企業(yè)注冊商標(biāo)的保護(hù)。[106]2007年，《尼斯協(xié)定》對分類作出了修訂，各成員國應(yīng)于2007年1月1日起正式使用《尼斯分類》第九版。
在《尼斯分類》（第九版）第三十五類注釋中，在“尤其包括”項(xiàng)下，在原說明“為他人將各種商品（運(yùn)輸除外）歸類，以便顧客看到和購買”后面特別增加了“這種服務(wù)可由零售、批發(fā)商店通過郵購目錄和電子媒介，例如，通過網(wǎng)站或電視購物節(jié)目提供”的說明；而在“尤其不包括”項(xiàng)下，則刪除了原第八版中“其主要職能是銷售商品的企業(yè)，即商業(yè)企業(yè)的活動(dòng)”這一段特別說明性文字。因此，最高人民法院在豐洋興業(yè)股份有限公司與新疆太平洋百貨有限公司的民事調(diào)解書中明確指出：“根據(jù)世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織的要求，分類表已經(jīng)修訂，修改后的第九版分類表于2007年1月1日起適用。現(xiàn)行分類表關(guān)于第三十五類注釋中，已經(jīng)刪除了‘尤其不包括其主要職能是銷售商品的企業(yè)，即商業(yè)企業(yè)的活動(dòng)’的內(nèi)容。”據(jù)此，銷售行為可以列入商標(biāo)分類表中第三十五類的服務(wù)。《尼斯分類》（第十版）自2012年1月1日起實(shí)行，與該案有關(guān)的尼斯分類情況沒有變化。
從美國的經(jīng)驗(yàn)來看，自1958年開始，美國專利和商標(biāo)局開始給予商品零售商就零售商店服務(wù)、零售百貨公司服務(wù)以服務(wù)商標(biāo)注冊。這項(xiàng)政策在《美國商標(biāo)審查程序手冊》中獲得正式認(rèn)可，它規(guī)定，小零售店、大百貨公司或類似的零售商店的活動(dòng)曾經(jīng)不被認(rèn)為是一種服務(wù)。然而，現(xiàn)在已經(jīng)普遍認(rèn)可將各色產(chǎn)品集中在一起，給購買者提供一個(gè)揀選商品的場所，以及提供其他完成購買行為的必要手段構(gòu)成履行服務(wù)的行為。

標(biāo)簽：景德鎮(zhèn) 佛山山南滄州宣城鞍山喀什資陽

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