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關于混淆性商標侵權行為的認定

關于混淆性商標侵權行為的認定
２００１年《商標法》第十三條第一款規定：“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。”
２００１年《商標法》第五十二條規定：“未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標”的行為，屬侵犯注冊商標專用權的行為。
２０１３年的《商標法》將第五十二條改為第五十七條，第一項改為兩項，作為第一項、第二項，修改為：（一）未經商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的；（二）未經商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，容易導致混淆的。增加一項，作為第六項：“（六）故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標專用權行為的。”
按照２０１３年的《商標法》第五十七條規定，還是堅持“容易導致混淆的”的混淆理論，因此，對混淆理論的理解和闡釋沒有變化。

按照此條規定，混淆性商標侵權行為應當具備的構成要件：（１）未經商標注冊人的許可；（２）復制、摹仿或者翻譯他人注冊的馳名商標并使用；（３）商品之間構成類似性，商標之間構成近似性；（４）容易導致兩個商標混淆的。前兩個要件為行為要件；后兩個要件為后果要件。
“商品之間構成類似性，商標之間構成近似性”就是商標的混淆或者存在混淆的可能性。存在混淆的可能性是各國商標法以及國際商標法公認的認定混淆性商標侵權行為的法定標準。如果不從混淆可能性的角度把握類似性和近似性的標準，商品的類似性和商標的近似性認定就只能是商品與商品、標記與標記之間的客觀特征之技術比較和分析，對商標侵權后果要件的認定只需要考察使用人或者涉嫌侵權人單方行為即可，無須考慮相關公眾的市場反映與感受。因為，在技術上具備商品之間的類似性和商標之間的近似性特征的商標使用行為，并不一定達到商標混淆的可能性標準，商品之間的類似性和商標之間的近似性只是判斷存在混淆可能性的最重要的兩個方面，但不是全部要件。
一般來講，只要查證使用商標未經商標注冊人授權或許可，涉嫌侵權人實際使用了該商標，對兩種商品和兩個標記進行技術分析，得出商品類似性和商標近似性結論的，即可認定具有容易導致混淆可能性。最高人民法院《解釋》第九條一款規定：“足以使相關公眾認為對使用馳名商標和被訴商標的商品來源產生誤認，或者足以使相關公眾認為使用馳名商標和被訴商標的經營者之間具有許可使用、關聯企業關系等特定聯系的，屬于商標法第十三條第一款規定的‘容易導致混淆’。”
“容易導致混淆”一般包括三種情形：（１）將商標注冊人與涉嫌侵權人的商品完全誤認，魚目混雜；（２）認為商標注冊人與涉嫌侵權人的商品來源相同，為同一經營者；（３）誤認為商標注冊人與涉嫌侵權人之間具有商標許可使用、參股控股、關聯企業等特定聯系。

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