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取得商標(biāo)權(quán)的途徑有哪些

（一）商標(biāo)權(quán)的取得

商標(biāo)權(quán)的取得，是指某個(gè)持定的主體(包括法人和自然人)，依照法律規(guī)定的條件和程序，實(shí)現(xiàn)與商標(biāo)權(quán)的結(jié)合。商標(biāo)權(quán)的取得有原始取得和繼受取得兩種方式。

1.原始取得

原始取得又稱直接取得。凡商標(biāo)所有人對其使用商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)之取得是最初的，不基于其他商標(biāo)所有人的意志而獨(dú)立取得的，就是原始取得。在國際上，商標(biāo)權(quán)的原始取得有三種不同的原則，即：使用原則、注冊原則、混合原則.

(3)使用原則

所謂使用原則，是指根據(jù)使用商標(biāo)的先后來確定商標(biāo)權(quán)的歸屬。也就是說，誰首先使用該商標(biāo).商標(biāo)權(quán)就屬于誰。根據(jù)這一原則，商標(biāo)的苜先使用人有權(quán)取得商標(biāo)的法律保護(hù)，并可要求撤銷他人已經(jīng)注冊但使用在后的相同或近似的商標(biāo)。在這一原則下，辦理商標(biāo)注冊手續(xù)僅能從法律上起到申請和告示的作用，并不起確認(rèn)商標(biāo)歸屬權(quán)的作用.因?yàn)槿魏稳司梢砸允褂迷谙葹槔碛桑S時(shí)請求撤銷他人使用在后的注冊商標(biāo)。

事實(shí)上，在很多情況下是很難查明和評判首先使用者為誰，也沒有權(quán)威機(jī)構(gòu)事先來確認(rèn)商標(biāo)的首先使用人。一旦發(fā)生爭議，不利于爭議的裁定和處理。另外，也使注冊商標(biāo)長期處于不穩(wěn)定狀態(tài)。所以，目前世界上只有極少數(shù)國家采用這一原則.

(2)注冊原則

注冊原則是指根據(jù)申請注冊的先后來確定商標(biāo)權(quán)的歸屬。即經(jīng)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)最先申請人擁有該商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)。在采取這一原則的國家，商標(biāo)注冊是取得商標(biāo)權(quán)的必須的法律程序。通過注冊，商標(biāo)注冊申請人即取得商標(biāo)權(quán)，受國家法律保護(hù)。凡未經(jīng)注冊的商標(biāo)，一般得不到國家法律的保護(hù)。即便是商標(biāo)的首先使用人，如果不及時(shí)申請注冊，一旦被他人搶先注冊，也無法取得該商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)。

采用注冊原則，由于申請注冊的時(shí)間有據(jù)可查，所以當(dāng)出現(xiàn)兩個(gè)或兩個(gè)以上的申請人在同一種商品或類似商品上就相同或近似商標(biāo)提出注冊申請時(shí)，就比較容易確定商標(biāo)權(quán)的歸屬問題。同時(shí)也可以促使商標(biāo)使用人及時(shí)申請注冊。應(yīng)該說，注冊原則更能適應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，也更有利于商標(biāo)管理工作的開展，所以為大多數(shù)國家采用，我國也采用這一原則.

根據(jù)申請注冊的先后來確定商標(biāo)權(quán)的歸屬，注冊人名義直接與商標(biāo)權(quán)的歸屬相聯(lián)系。有些企業(yè)不重視注冊人名義這一非常重要的問題，以致在發(fā)生商標(biāo)糾紛時(shí)，使自己失去了得到法律保護(hù)的權(quán)利。

由于注冊原則不能保護(hù)在先使用人的利益，一些國家便通過制定反不正當(dāng)競爭法或直接在商標(biāo)法中規(guī)定“申請?jiān)谙仍瓌t的例處原則”，以制止利用商標(biāo)進(jìn)行欺騙和不正當(dāng)競爭。美、日、英、法、德等國家都有如下規(guī)定：如果申請注冊的商標(biāo)侵犯了馳名商標(biāo)，即使申請?jiān)谙纫膊挥韬藴?zhǔn)注冊。對馳名商標(biāo)使用人賦予專屬申請權(quán)，以此作為“申請?jiān)谙仍瓌t的例外”，確保馳名商標(biāo)使用人以及公眾的利益不受侵害。另外，對雖然申請?jiān)谙鹊暾埲擞幸鈸p害商標(biāo)在先使用人利益的，也不完全按申請?jiān)谙仍瓌t辦理；對代理人不正當(dāng)取得的商標(biāo)注冊也予以否定，他人可請求予以撤銷.我國商標(biāo)法律制度中也不排除使用原則在一定條件下所具有的意義。同時(shí)，對于“惡意搶注”，有關(guān)方面也表示了極大的關(guān)注。

采取注冊原則確定商標(biāo)權(quán)的歸屬,分為統(tǒng)一注冊和分散注冊。統(tǒng)一注冊，是由國家商標(biāo)主管機(jī)關(guān)統(tǒng)一辦理全國商標(biāo)注冊事宜，任何一件經(jīng)核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)在全國范圍內(nèi)享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù)。分散注冊是指一個(gè)國家內(nèi)由不同層次的商標(biāo)主管機(jī)關(guān)分別辦理商標(biāo)注冊事宜，注冊商標(biāo)僅在該商標(biāo)主管機(jī)關(guān)管轄范圍內(nèi)享有商標(biāo)專用權(quán)，獲得區(qū)域保護(hù)。如美國各州都有商標(biāo)立法權(quán)，設(shè)有州級注冊機(jī)關(guān)，有商標(biāo)的“州級注冊權(quán)”。所以，在美國，商標(biāo)權(quán)的“地域性”不僅反映在國家地域范圍內(nèi)（印由聯(lián)邦專利商標(biāo)局注冊的商標(biāo)），而且反映在以州為界的范圍內(nèi)（即由州級注冊機(jī)關(guān)注冊的商標(biāo)）。但各州商標(biāo)局均無權(quán)接受外國人的商標(biāo)注冊申清.外國人即使在美國僅僅以一個(gè)州為限從事其貿(mào)易活動，想獲得商標(biāo)權(quán)，也只能向聯(lián)邦專利商標(biāo)局提出注冊申請。

采取注冊原則確定商標(biāo)權(quán)的歸屬，又分為自愿注冊和強(qiáng)制注冊。自愿注冊是世界上絕大多數(shù)國家實(shí)行的原則，即商品生產(chǎn)經(jīng)營者根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營的得要，自行決定商標(biāo)注冊與否，國家允許使用未注冊商標(biāo)。也就是說，注冊商標(biāo)與未注冊商標(biāo)并行存在，僅注冊商標(biāo)獲得商標(biāo)專用權(quán)。自愿注冊原則充分考慮到了一些生產(chǎn)尚不穩(wěn)定、產(chǎn)品尚未定型以及地產(chǎn)地銷的商品生產(chǎn)經(jīng)營者，無意愿或無能力使用注冊商標(biāo)時(shí)，可以使用未注冊商標(biāo)。這樣做，與商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展相適應(yīng)，也有利于搞活經(jīng)濟(jì)。注冊商標(biāo)與未注冊商標(biāo)并存，但二者的法律地位不同，注冊商標(biāo)在專有范圍內(nèi)受法律保護(hù)，而未注冊商標(biāo)通常不能受到這種保護(hù)。當(dāng)未注冊商標(biāo)一旦與注冊商標(biāo)相同或近似，又用于同一種或類似商品上時(shí)，未注冊商標(biāo)將被禁止使用，并要承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)賠償責(zé)任。強(qiáng)制注冊又稱全而注冊，即：使用商標(biāo)必須申請注冊，未經(jīng)注冊商標(biāo)不得使用。在全世界范圍內(nèi)，實(shí)行強(qiáng)制注冊的國家很少，只有前蘇聯(lián)、阿爾及利亞、蒙古等國家。我國對一般商品實(shí)行自愿注冊原則，對極少數(shù)商品采用強(qiáng)制注冊原則，如人用藥品等。這主要是從維護(hù)社會公共利益出發(fā)的。

（3）混合原則

混合原則是使用原則和注冊原則的折衷適用。采用混合原則，商標(biāo)權(quán)原則上屬于商徐的首先注冊人，但商標(biāo)的首先使用人可以在一定期限內(nèi)提出指控，請求予以撤銷該商標(biāo)的注冊.商標(biāo)核準(zhǔn)后，在法定期限內(nèi)無人對注冊商標(biāo)提出指控，則商標(biāo)的首先注冊人即取得無可辯駁的商標(biāo)權(quán)；如果在法定期限內(nèi)有人提出指控且這種指控又能夠成立，則該注冊商標(biāo)就會被撤銷。采取這種混合原則的國家對提出指控的年限規(guī)定長短不一，有的規(guī)定為3年，也有規(guī)定為5年、7年的。

2.繼受取得

繼受取得又稱傳來取得。當(dāng)商標(biāo)所有人的商標(biāo)權(quán)之取得不是最初產(chǎn)生的，而是基于已存在的商標(biāo)權(quán)所有人的意志為依據(jù)而產(chǎn)生時(shí)，稱為“繼受取得工繼受取得有兩種情況：

（1）根據(jù)繼承法的規(guī)定，由法定繼承人繼承已死亡的被繼承人的商標(biāo)權(quán)；

（2）根據(jù)轉(zhuǎn)讓合同，由受讓人有償或無償?shù)厝〉贸鲎屓说纳虡?biāo)權(quán)。

商標(biāo)權(quán)的繼承取得，應(yīng)按轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的法定程序辦理，然后法定繼承人或受讓人才能取得商標(biāo)權(quán)。

（二）商標(biāo)權(quán)的終止

商標(biāo)權(quán)的終止，是指國家商標(biāo)主管機(jī)關(guān)依據(jù)一定的法律事實(shí)注銷或撤銷商標(biāo)權(quán)的法律后果。也就是商標(biāo)權(quán)人喪失其商標(biāo)權(quán)，其注冊商標(biāo)不再受商標(biāo)法律制度的保護(hù)。

商標(biāo)權(quán)的終止有兩種情況，一是因注銷而終止，一是因撤銷而終止。注冊商標(biāo)的注銷是指注冊商標(biāo)所有人主動申請放棄商標(biāo)權(quán)；而注冊商標(biāo)的撤銷則是商標(biāo)局對違反商標(biāo)管理法規(guī)的行為所采取的一種行政處罰手段（因商標(biāo)爭議而被撤銷除外）。注銷有三種情況：（1）自動注銷；（2）過期注銷；（3）無人繼承注銷。撤銷有兩種情況；（1）違法撤銷；（2）爭議撤銷。

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