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類似商品和類似服務(wù)的認定

在司法實踐中，近似商標(biāo)的認定與類似商品和類似服務(wù)的認定是同時進行的，離開近似商標(biāo)去認定類似商品或服務(wù)，或者離開類似商品或服務(wù)去認定近似商標(biāo)，都是毫無意義的。

1.類似商品和類似服務(wù)的概念

類似商品或服務(wù)是指與他人注冊商標(biāo)所核定使用的商品或服務(wù)雖不完全相同，但在功能、用途、消費對象等方面具有共同性，或者存在著特定聯(lián)系,如果使用與他人注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，易使用戶和消費者產(chǎn)生誤認的商品或服務(wù)。根據(jù)類似商品和類似服務(wù)的概念，類似商品和類似服務(wù)有以下三個特征：

(1)類似商品或服務(wù)是與他人注冊商標(biāo)所核定使用的商品或服務(wù)不完全相同的商品或服務(wù)。如果某種商品或服務(wù)與他人注冊商標(biāo)所核定使用的商品或服務(wù)完全相同，是同一種商品或服務(wù)，而不是類似商品或服務(wù)。商品或服務(wù)是否類似，是與他人注冊商標(biāo)所核定使用的商品或服務(wù)相比較而言的。應(yīng)當(dāng)說明的是，他人注冊商標(biāo)所核定使用的商品或服務(wù)有時是一種商品或服務(wù)，有時是多種商品或服務(wù)。前者如兒童車、空中運輸?shù)龋笳呷鐦菲?包括電子琴、鋼琴等)、通訊服務(wù)(包括電話通訊服務(wù)、電報通訊服務(wù)、尋呼通訊服務(wù)等)等。

(2)類似商品或服務(wù)是指與他人注冊商標(biāo)所核定使用的商品或服務(wù)具有一定共同性的商品或服務(wù)，其共同性表現(xiàn)在功能、用途、消費對象等方面。

(3)商品或服務(wù)的類似達到了一定的程度，即只要在該商品或服務(wù)上使用與他人注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，就能使用戶和消費者對該商品或服務(wù)產(chǎn)生誤認。

2.類似商品和類似服務(wù)的認定方法和標(biāo)準(zhǔn)

(1)參考《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類表》。該分類表把商品分為34大類，把服務(wù)分為8大類,并且在每一大類下又分為若干小類。由于《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類表》基本上是按商品或服務(wù)的功能、用途、原料等進行劃分的，因此，它是認定類似商品和類似服務(wù)的重要參考依據(jù)，但不是惟一的依據(jù)。認定類似商品或類似服務(wù)時參考《商標(biāo)注冊用商品和服務(wù)國際分類表》，已為世界各國所公認。

(2)結(jié)合商品或服務(wù)自身特點、商品的銷售特點或者服務(wù)的提供特點進行綜合判斷。商品或服務(wù)的自身特點，主要是指商品或服務(wù)的功能、用途、原材料構(gòu)成等特點，商品的銷售特點或者服務(wù)的提供特點主要是指商品或者服務(wù)的消費對象,商品的銷售場所或服務(wù)的提供方式和場所等。

功能、用途相同或者相近的商品或服務(wù)，往往屬于同行業(yè)的生產(chǎn)者或經(jīng)營者生產(chǎn)、銷售或者提供的，該商品或服務(wù)的消費對象，商品的銷售場所、銷售渠道或服務(wù)的提供場所、提供方式等往往相同,用戶和消費者對功能、用途相同或者近似的商品或服務(wù)誤認的可能性很大。由于商品或服務(wù)的功能、用途可以從不同的角度來確定，其范圍不能太寬,也不能太窄,否則，就會擴大或者縮小類似商品或服務(wù)的范圍。如饅頭和西紅柿，如果從都供人食用、能夠提供人體所需要的營養(yǎng)這個角度來確定兩者的功能、用途，兩者就屬于功能、用途相同的類似商品;如果從饅頭是人作為主食食用的、西紅柿是作為副食食用的角度來確定兩者的功能、用途，由于兩者的功能、用途不同，它們就不屬于類似商品。再如，電冰箱與木箱,如果從都能裝東西的角度來確定兩者的功能、用途，兩者屬于類似商品，如果從電冰箱能對特定的物品進行冷藏、冷凍，木箱只能裝東西的角度來確定兩者的功能、用途，兩者就不屬于類似商品。所以,根據(jù)商品或服務(wù)的功能、用途認定類似商品或服務(wù)時,如果是一般用戶和消費者熟悉的商品或服務(wù)，應(yīng)以普通用戶和消費者對該商品或服務(wù)功能、用途的一般看法作為認定的依據(jù);如果是一般用戶和消費者不熟悉的商品或服務(wù),應(yīng)以該商品或服務(wù)的說明書、宣傳材料上所記載的功能、用途作為認定的依據(jù);某種商品為幾種商品的組合而具有多種功能和用途時，以該商品的基本功能和用途作為比較認定的依據(jù)。

(3)以普通用戶和消費者的立場、觀點認定類似商品或類似服務(wù)。能否造成用戶和消費者對商品或服務(wù)的誤認，是認定類似商品或服務(wù)的客觀標(biāo)準(zhǔn)。因此,不能僅僅以商品或服務(wù)的功能、用途、消費對象等認定商品或服務(wù)是否類似,還要以普通用戶和消費者的立場、觀點認定類似商品或服務(wù)。如在20世紀(jì)50年代，美國法院曾經(jīng)認定女士服裝和男士服裝不是類似商品,判決被告在女士服裝上使用的“HydePariJ商標(biāo)，不構(gòu)成對原告在男士服裝上使用的“HydePar/注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵犯。隨著經(jīng)濟的發(fā)展和人類的進步，有相當(dāng)一部分男女服裝趨于相同，大多數(shù)經(jīng)營者也不把男女服裝分開銷售。因此，現(xiàn)在看來，把男女服裝認定為類似商品，甚至可以認定為同類商品，是沒有什么爭議的。所以，在男女服裝上使用相同或者近似的商標(biāo)，肯定會使消費者產(chǎn)生誤認。

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類似商品和類似服務(wù)的認定