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歐盟對氣味商標的保護

《歐共體商標條例》和《歐盟商標條例》既沒有明文承認也沒有限制氣味商標的注冊，根據商標定義，理論上氣味商標可以獲得注冊，只要其可以將一企業的商品或服務與其他企業的商品或服務區分開來并能以圖形的方式表達出來。實踐中氣味商標在歐盟范圍內較難獲準注冊。荷蘭森塔芳香營銷公司曾將網球上的新鮮青草味作為商標注冊，但目前該商標注冊已經過期失效。

OHIM認為氣味商標用于特定商品時可能具有顯著性，而用于其他的商品則可能不具有顯著性。只有在平時不具有氣味的商品上使用的氣味才可能具備顯著性，而且這種氣味應賦予商品以不同尋常的特征使得商品可以在眾多商品中脫穎而出。特定的氣味如果使用在通常具有氣味的商品上，往往被認為不具有顯著性。相對來說，氣味標記較容易獲得顯著性，只要該氣味不是貿易中通常使用的氣味，或者氣味使用在本身不具有氣味特性的物品上時。例如用于繡線上的雞蛋花香味具有顯著性。反之，如果是貿易中通常使用的氣味，則不能獲得注冊。OHIM還認為如果有些商品的功能就是散發香味比如芳香劑，或者有些氣味的使用是為了遮蓋商品本身的難聞氣味時，則不能起到將一企業的商品或服務與其他企業商品或服務區分開來的功能。

歐盟第一例氣味商標申請案中，OHIM闡明了《歐共體商標條例》第4條規定的圖形表達要求是商標審查和注冊程序中所必需的要求。圖形表示的核心要求在于“新剪的青草味”的描述本身是否包含了足夠清楚的信息，以至于看到這個表述的人都可以立即、毫不含糊地知道用在網球上的是何種氣味。歐盟上訴委員會認為“新剪的青草味”的文字表述確實滿足了上述要求，該氣味是一種獨特的氣味，任何人都可以依賴自己的生活經驗辨別出來，新鮮的青草味能夠使他們聯想到春天、夏天里剛修剪過的草坪、運動場以及其他類似的愉悅的經歷。

如果說新鮮的青草味氣味商標的注冊為氣味商標的注冊鋪平了道路的話，那么Sieckmann案就可以說是在這條道路上設置了巨大的障礙。該案中德國專利商標局請求歐洲法院對《歐共體商標條例》第4條圖形表達要求進行解釋。法官認為圖形表達必須滿足兩個要件：第一，表達必須清楚、準確，使得讀者能夠確切地了解商標所有人所獨占的權利內容；第二，表達必須為查詢注冊的公眾所理解。據此法官得出以下結論：一個本身不能為視覺感知的標記，如果其圖形表達能做到“明白、準確、完整獨立、便于接觸、易于理解、持久、客觀”，則可以作為商標注冊。就氣味商標而言，僅僅以化學式、文字、樣本的方式或上述方式的綜合不能滿足標記圖形表達的要求。從Sieckmann案可以明顯地看出，實踐中歐洲法院對于氣味商標的注冊持否定態度。《歐盟內部市場協調局程序指南》明確指出目前沒有表達氣味商標的合適方式。2015年《歐盟商標審查指南》明確規定，氣味商標目前在歐盟不能接受注冊。與其他類型商標一樣，文字說明不能替代圖形表述。盡管目前存在一些圖形表述氣味的方式，但這這些表述方式均不能滿足清楚、準確、客觀的要求。

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