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商標注冊的效力

按照商標法的規定，商標注冊產生商標專用權，這是不言而喻、毋庸置疑的問題。但是，近幾年在我國，這個不成問題的問題卻成了問題。由于實踐中惡意搶注、惡意異議、囤積商標等問題突出，注冊取得制度的固有缺陷充分暴露，引起人們對注冊取得制度的廣泛批評和反思，同時對商標使用問題給予了高度重視，希望通過提高實際使用在商標保護中的地位和作用來克服注冊取得制度的固有缺陷。相比于20世紀商標法實施之初，執法機關和學界對注冊取得原則的機械理解，這是一個巨大的進步。但是，有些學者為了強調使用在商標保護中的重要意義，有意無意地貶低甚至否定注冊在商標保護中的重要意義。如有學者認為，“那種只是作為商標注冊，事實上未使用過的，不應算作是商標，更談不上商標權。……實體商標權是由實際使用產生，而非注冊產生。”還有學者認為，只有使用在商品或者服務上的標記才能叫商標，僅僅注冊而沒有在商品或者服務上使用的，不能叫商標，而只能叫作注冊標記。并由此對注冊商標的轉讓提出批評，認為未實際使用的注冊商標的轉讓，是一種賣注冊證書的行為，不應當支持。

強調使用在商標保護中的意義無疑是正確的，因為商標的識別性和價值都是通過使用產生和積累的。但是，真理超越一小步就可能變成謬誤。為了強調使用在商標保護中的重要意義，而無視我國商標法的明確規定，否定注冊產生商標權，提出“實體商標權由實際使用產生”，甚至認為未實際使用的注冊商標不能叫商標，這就令人費解了。法學研究當然可以批評法律，特別是法律的某項制度或者原則。但是，我國商標法所采取的商標權注冊取得原則，和世界上絕大多數國家的商標立法相一致，該原則是符合商標法的發展趨勢的。而采商標權使用取得原則的，就我們所知目前只有美國。但美國之所以采使用取得原則，實出于無奈。美國國會制定商標法的依據是憲法中的貿易條款，即憲法第1條第8款所規定的：“國會有權管理與外國的、州與州間的，以及對印第安部落的貿易”。所以，在美國，需先有商標在州際貿易中的使用，才能產生商標權。這就決定了使用取得原則在美國商標法中的主導地位。

我們都承認知識產權是法定權利而非自然權利，而法定權利包括權利的取得方式法定。無視本國商標法的明確規定和世界上大多數國家都采取商標權注冊取得原則的現實，以自然權利理論來批評我國的商標權注冊取得制度，這種思維方式難謂科學和嚴謹。

再者，如果注冊不能產生實質意義上的商標權，那么，注冊制度還有什么意義？商標權注冊取得制度和使用取得制度還有什么區別？

最后，也是最重要的問題是，注冊取得制度和使用取得制度究竟哪種制度更能夠適應貿易全球化的需求？更有利于建設安全、高效的交易秩序？

所以，商標注冊的效力問題，說到底，是我國商標法應當采取何種商標權取得原則的問題。這是商標法中一個帶有根本性的問題，必須討論清楚。

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