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商標指示性使用的法律問題研究

來源：大理大學報

作者：馮曉青，陳彥蓉

商標是商標法的基礎(chǔ)性概念，其核心功能在于識別商品或服務(wù)來源，幫助消費者降低商品搜尋成本。基于商標商品質(zhì)量的一致性，商標還能起到質(zhì)量保障作用。由于擁有良好信譽的商標能夠促銷，從而提高廠商的市場競爭力，商標權(quán)保護還隱含著一種激勵廠商改善商品或服務(wù)質(zhì)量的內(nèi)在機制。從知識產(chǎn)權(quán)法哲學的角度看，可以認為這是商標法的激勵機制。因此，商標的內(nèi)涵遠遠不限于商標標志本身，其商業(yè)價值實際上來源于識別商品或服務(wù)來源的功能和其所承載的商譽，而不是構(gòu)成商標標志的文字和圖形等。法律之所以對商標給予相應(yīng)的保護，除了最大限度地發(fā)揮商標的識別來源作用以外，還在于保護商標權(quán)人所享有的商譽，營造良好的市場競爭環(huán)境，以實現(xiàn)市場經(jīng)濟平穩(wěn)而高效的運行，而不是讓商標權(quán)人對商標所使用的文字、圖形等標識本身享有壟斷權(quán)。然而，在商標獲得注冊之后，人們常常誤解商標權(quán)的范圍，認為只要注冊了商標就能禁止他人以任何方式使用其商標，這種錯誤觀念和過度保護商標權(quán)的做法導致商標權(quán)范圍不適當擴張，甚至造成了商標權(quán)異化的后果。商標法被商標權(quán)人過度解讀，也使得在商標權(quán)人視角下的商標制度無法服務(wù)甚至偏離了其制度目標，一些本該屬于公共領(lǐng)域的正當使用行為也被商標權(quán)人所禁止，造成了商標權(quán)人利益與公共利益之間的失衡。

商標法作為知識產(chǎn)權(quán)制度的主要內(nèi)容之一，也一直遵循著知識產(chǎn)權(quán)制度所貫徹的利益平衡理念，正如構(gòu)建知識產(chǎn)權(quán)制度是為了通過私權(quán)保護最終維護公共利益一樣，構(gòu)建商標法的根本目的也是為了提高市場運作效率，以實現(xiàn)社會利益最大化。由于我國商標法主要是從正面規(guī)定商標權(quán)的范圍，而很少從反面對商標權(quán)范圍加以限定，商標權(quán)人得以不斷擴張其權(quán)利范圍，導致商標權(quán)“泛化”，難以杜絕侵害公共利益的行為。因此，立法上有必要明確不應(yīng)被商標權(quán)所規(guī)制的具體情形，從反向角度進行規(guī)定，以明晰商標權(quán)的范圍，在賦予商標權(quán)人一定權(quán)利自由的同時，也避免其對公共利益造成不合理的侵害。目前，我國立法上對于商標正當使用的規(guī)定體現(xiàn)在《中華人民共和國商標法》（以下簡稱《商標法》）第59條第1款①，但主要涉及的是商標的描述性使用，對于實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的商標指示性使用并未作出回應(yīng)。立法上的缺位導致理論界和實務(wù)界在商標指示性使用的認定和適用等問題上產(chǎn)生了較多分歧。這種在認定及適用中存在的混亂與不確定性，使得一些問題更加復(fù)雜化。一方面，權(quán)利人請求法院判令這類使用行為屬于商標侵權(quán)行為；另一方面，行為人也無法了解權(quán)利范圍的邊界所在，有“動輒得咎”的感覺。這無疑不利于市場經(jīng)濟條件下的自由競爭與表達自由。基于此，很有必要對于商標指示性使用問題進行深入研究。筆者立足于商標法基本原理和立法宗旨，基于我國商標司法實踐，試圖對商標指示性使用及其制度構(gòu)建進行全面而深入的研究。

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