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商標指示性使用的內涵

來源：大理大學報

作者：馮曉青，陳彥蓉

商標指示性使用存在著多重表達，各國或以立法形式或以司法形式確立這一規則，我國屬于后者。但正是因為我國在立法上并未確立這一規則，因此不論是理論界還是實務界對于商標指示性使用的具體內涵均持有不同的理解。如有學者認為商標指示性使用旨在表明用戶提供的商品或服務的用途、服務目標以及真實來源，而不是讓消費者混淆，此類使用不構成商標侵權〔4〕530。也有學者認為商標的指示性使用也稱“被提及的使用”，是指“為說明產品種類或說明服務范圍而使用他人的商標”〔5〕。上述定義均有一定合理性，基本上都認可商標指示性使用適用于經營者為說明自己的商品或服務的特點及用途的情形。但是，對于一些觀點認為商標指示性使用的適用情形還應包括“表明商品或服務真實來源的使用”，筆者持否定意見，因為“表明真實來源的使用”實際上發揮了識別來源的效果，與銷售者是否銷售正品聯系得過于緊密，由此衍生出一系列相互沖突的問題，而這些問題的根源就在于為了囊括“表明或指示真實來源”的使用行為而將商標指示性使用的適用范圍不恰當地擴大。

無疑，認識一個法律概念，應當明確其內在的、根本的含義，只有如此，才能以此為基礎構建相應的制度體系。因此，運用商標指示性使用的有關規則解決相關問題，首先應明確其內涵。商標指示性使用見于很多國家商標司法實踐中，但由于各國司法判例存在標準不一的情況，不利于理清這一概念的內涵。為此，可以采用明文規定方式確立商標指示性規則的立法例，從現有的規定中找尋商標指示性使用的本質內容。

通過對比各國的立法例可以發現，大多數采用立法形式確立這一規則的國家，規定的內容存在相似之處，大致都包括下列內容：第一，對他人商標或商業標志的使用不得違背誠實信用原則；第二，該規則適用于配件或零部件等領域；第三，使用他人的商標或商業標志具有特定目的，即為說明自己提供的商品或服務的用途。從各國的立法規定可以看出，大部分都指出商標指示性使用的適用領域為配件或零部件等領域，這是因為配件或零部件領域的生產者或經營者需要對其生產或銷售的配件或零部件進行說明，才能夠實現銷售目的，如果不說明其生產或銷售的配件或零部件能夠適配于何種產品或者與何種產品相兼容，消費者將難以選擇，進而造成信息成本增加，市場流通效率降低，因此應當允許生產者或經營者在配件或零部件產品上標明其可適配或兼容的其他產品信息。如生產耳機的生產商可以在耳機包裝上寫明“本耳機適用于iphone和安卓系列設備”、生產刀片的生產商可以在刀片包裝上標明“本品適配于飛利浦剃須刀”等。筆者認為，各國立法例大部分以舉例方式指出商標指示性使用的適用領域，是為了讓司法者在適用法律時能夠更好地理解這一規定。實際上，商標指示性使用是在語言表達層面對商標的使用，并不影響商標識別來源的功能以及商標權人的商譽，該概念的出現也是為了從反向的角度重申“商標使用”的內涵。因此，將商標指示性使用定義為“為了客觀地說明商品或服務的特點、用途等而在生產經營活動中使用他人注冊商標的行為”〔6〕是比較合適的。或者也可將其理解為經營者在生產經營活動中，為向公眾傳達其所提供的商品或服務與他人的商品或服務能夠配套或相兼容的信息，而以合理的方式使用他人商標的行為。

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