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行業(yè)協(xié)會違法行為的法律規(guī)制建議

行業(yè)協(xié)會違法行為的法律規(guī)制建議因而有必要對行業(yè)協(xié)會行為給予全方位的規(guī)制與監(jiān)督。筆者認(rèn)為，具體可以從以下幾個(gè)方面展開。

.宏觀層面：完善立法、建構(gòu)法律規(guī)制體系

目前我國對行業(yè)協(xié)會行為的法律規(guī)制總體呈現(xiàn)不系統(tǒng)、不完善、不科學(xué)、針對性不強(qiáng)等問題，缺乏對行業(yè)協(xié)會的專門規(guī)制，可操作性不佳。現(xiàn)行規(guī)制散見于《反壟斷法》《反不正當(dāng)競爭法》《價(jià)格法》等法律、法規(guī)、行政規(guī)定之中，而且相關(guān)規(guī)制內(nèi)容相對保守，不得不對其執(zhí)法效果產(chǎn)生懷疑。因此，建議相關(guān)部門對行業(yè)協(xié)會行為實(shí)施專門立法，可以考慮制定《行業(yè)協(xié)會法》(假稱)，作為《反壟斷法》的輔助法律，用于專門規(guī)制行業(yè)協(xié)會的市場行為。

.微觀層面：制定相關(guān)指南、細(xì)則

微觀層面上，可以考慮以制定相關(guān)“指南”或“實(shí)施細(xì)則”的形式，來規(guī)制某一領(lǐng)域中行業(yè)協(xié)會的具體行為。作為反壟斷執(zhí)法機(jī)關(guān)的發(fā)改委、工商總局以及商務(wù)部，在國務(wù)院反壟斷委員會的指導(dǎo)下，聯(lián)合三部門共同參與制定《政府采購中行業(yè)協(xié)會行為的反壟斷指南》(假稱)，為行業(yè)協(xié)會的市場活動(dòng)提供指導(dǎo)性幫助。該指南的設(shè)計(jì)可以考慮從以下幾個(gè)方面著手。

(1)內(nèi)容要具體、明晰

作為指南，要體現(xiàn)其實(shí)用性。指南中可以明確、具體地列出行業(yè)協(xié)會的行為類型、行為方式等。比如，行業(yè)協(xié)會的何種行為是違法的、何種行為是合法的、何種行為具有違法嫌疑以及違法之后應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果等。劃定行業(yè)協(xié)會行為的違法界限，以期行業(yè)協(xié)會發(fā)揮更大的自律、引領(lǐng)作用。

(2)程序要公正、公開

作為執(zhí)法機(jī)構(gòu)，對行業(yè)協(xié)會行為的違法性審查要秉持公開、公正的原則，遵循反壟斷合理原則，對行業(yè)協(xié)會行為進(jìn)行反壟斷審查。

(3)明確協(xié)會與行政的關(guān)系

行業(yè)協(xié)會是連接企業(yè)與行政部門的重要渠道，上通下達(dá)是行業(yè)協(xié)會職能的真實(shí)體現(xiàn)。在許可、認(rèn)證中，規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)的制定中，以及自主規(guī)制中，行業(yè)協(xié)會的某些行為有可能會限制競爭，指南中應(yīng)該予以明確。

(4)強(qiáng)化自主規(guī)制

(5)加強(qiáng)對行業(yè)協(xié)會的社會監(jiān)督

.強(qiáng)化對行業(yè)協(xié)會的聯(lián)合行政執(zhí)法

行業(yè)協(xié)會身份的特殊性導(dǎo)致其需接受多重管理主體的監(jiān)督與管理。目前，我國《反壟斷法》采取的是以行政責(zé)任、行政執(zhí)法模式為主、多部門共同執(zhí)法的反壟斷模式，這對于本身就具有特殊性的行業(yè)協(xié)會來說略顯復(fù)雜。基于三大執(zhí)法部門之間缺少連橫互動(dòng)、職責(zé)交叉、相關(guān)實(shí)施細(xì)則缺乏等原因，這給行業(yè)協(xié)會滑向違法邊緣制造了一個(gè)寬松的環(huán)境。因此，筆者建議，三部門之間可建立一個(gè)相互聯(lián)通的“通報(bào)平臺二透過平臺，實(shí)現(xiàn)互聯(lián)互通，以減少重復(fù)執(zhí)法，節(jié)約執(zhí)法成本，增強(qiáng)執(zhí)法的針對性。

.完善懲罰機(jī)制與救濟(jì)制度

依據(jù)《反壟斷法》，行業(yè)協(xié)會在政府采購中的違法行為要承擔(dān)罰款與“撤銷登記”等法律后果，但是，實(shí)踐中的實(shí)用性并不樂觀。筆者建議，對于行業(yè)協(xié)會正在實(shí)施的違法行為，可以以“禁令”的形式使其停止違法行為，以把損失降到最低。

根據(jù)違法的事實(shí)情節(jié)，可采取措施解散該協(xié)會，也可對協(xié)會組織以及協(xié)會的責(zé)任人、成員企業(yè)等給予行政處分與罰款等C

政府采購中行業(yè)協(xié)會主導(dǎo)成員企業(yè)實(shí)施壟斷行為，使政府采購形式化，浪費(fèi)了國家財(cái)政，最終的受害者仍然是消費(fèi)者,因此，應(yīng)依法對受害者給予救濟(jì)。政府采購的救濟(jì)制度是指在政府采購過程中，由于當(dāng)事人一方故意或過失造成另一方的權(quán)利受損時(shí)，法律上規(guī)定另一方所能采取的執(zhí)行、保護(hù)、恢復(fù)權(quán)利的方法或者補(bǔ)救權(quán)利所受侵害的措施。㈠)為了預(yù)防與排除政府采購中行業(yè)協(xié)會的違法行為，建議違法者對政府采購部門承擔(dān)損害賠償責(zé)任，把非法得利返還給消費(fèi)者。

.導(dǎo)入寬恕制度

導(dǎo)入寬恕制度，提高違法行為的發(fā)現(xiàn)率。《反壟斷法》第46條第2款規(guī)定，“經(jīng)營者主動(dòng)向反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)報(bào)告達(dá)成壟斷協(xié)議的有關(guān)情況并提供重要證據(jù)的，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以酌情減輕或者免除對該經(jīng)營者的處罰J這是我國反壟斷法寬恕制度的原則性規(guī)定。寬恕制度是指對于主動(dòng)向反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)提供信息以及違法證據(jù)的經(jīng)營者(自首者)依法給予減輕或者免除處罰的制度。國外眾多的反壟斷執(zhí)法實(shí)踐表明，該制度措施對揭發(fā)卡特爾以及串通投標(biāo)等違法行為發(fā)揮著關(guān)鍵性作用。政府采購中行業(yè)協(xié)會的限制競爭行為具有一定的隱蔽性、不易發(fā)現(xiàn)等特性，曾給執(zhí)法機(jī)構(gòu)帶來困擾。完善該制度的具體實(shí)施細(xì)則，利用寬恕制度打擊、抑制行業(yè)協(xié)會的違法行為，具有一定的先進(jìn)性與實(shí)用性。

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行業(yè)協(xié)會違法行為的法律規(guī)制建議