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商業(yè)方法的可專利性

所謂商業(yè)方法，是指借助計(jì)算機(jī)系統(tǒng)或網(wǎng)絡(luò)媒介實(shí)施的用于經(jīng)營活動(dòng)或處理財(cái)經(jīng)信息的系統(tǒng)性技術(shù)方法，或者說是為處理或解決商業(yè)活動(dòng)或事務(wù)而由人類智力創(chuàng)造的方法或規(guī)則。傳統(tǒng)的專利權(quán)客體并不包括純粹的商業(yè)方法或經(jīng)營管理方法，因?yàn)樗鼈儾]有利用自然規(guī)律，而是屬于專利法不予保護(hù)的智力活動(dòng)的規(guī)則和方法范疇。

《2000年美國商業(yè)方法專利促進(jìn)條例》(Business Method Patent Improvement2000)規(guī)定商業(yè)方法是指:(1)行政的、管理的或者其他經(jīng)營企業(yè)的方法及被用于商業(yè)交易和金融數(shù)據(jù)處理的技術(shù)方法;(2)任何使用于運(yùn)動(dòng)訓(xùn)練、個(gè)人技能等方面的技術(shù);(3)任何本條第1款中計(jì)算機(jī)輔助完成的方法和本條第2款中所指的技術(shù)。TRIPs協(xié)議第27條(1)款沒有直接規(guī)定什么是商業(yè)方法，但肯定了“在應(yīng)用科學(xué)的所有領(lǐng)域的發(fā)明是可以授予專利的”，這就在某種意義上給商業(yè)方法這一知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的新概念更廣泛的含義。

日本特許廳在其2000年再次修訂后的《專利審查指南》中公布了“與計(jì)算機(jī)軟件有關(guān)的發(fā)明審查指南”的最后版本，對(duì)與軟件有關(guān)的發(fā)明給予充分保護(hù):(1)通過計(jì)算機(jī)完成多種功能的“計(jì)算機(jī)程序”本身可以被定義為“產(chǎn)品發(fā)明”;(2)由軟件處理的信息是通過硬件手段來具體實(shí)現(xiàn)，則上述軟件可以被定義為專利法中所述的“法定發(fā)明”;(3)增加了與商業(yè)方法有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造性判斷的實(shí)施例。

歐洲在商業(yè)方法的專利問題上持比較謹(jǐn)慎的觀點(diǎn)?！稓W洲專利公約》沒有對(duì)發(fā)明一詞作出定義，只是指出任何發(fā)明都可以取得專利的保護(hù)。根據(jù)《歐洲專利公約》第52條(2)的規(guī)定，商業(yè)經(jīng)營的方法、數(shù)學(xué)方法、信息陳述和計(jì)算機(jī)軟件都不屬于發(fā)明，因此不是可專利的主題。但是，即使商業(yè)方法、計(jì)算機(jī)軟件不具有可專利性，如果某一產(chǎn)品或者方法具有技術(shù)因素，即使它包含了商業(yè)方法或者是計(jì)算機(jī)軟件，還是具有可專利性的。因此在歐洲，并非所有的商業(yè)方法或者計(jì)算機(jī)軟件都不具有可專利性。

商業(yè)方法專利通常通過兩種方式獲得:一種是以擴(kuò)大計(jì)算機(jī)軟件相關(guān)技術(shù)的應(yīng)用獲得，例如擴(kuò)充制造業(yè)、銷售業(yè)中已完成的計(jì)算機(jī)軟件相關(guān)發(fā)明的應(yīng)用范圍;另一種是以擴(kuò)展與計(jì)算機(jī)軟件相關(guān)發(fā)明相聯(lián)系的經(jīng)營方式獲得。目前不僅制造業(yè)和銷售業(yè)，甚至連傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)中與專利很少關(guān)聯(lián)的金融業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)和服務(wù)業(yè)也逐漸提出與商業(yè)相關(guān)發(fā)明的申請(qǐng)，包括金融商業(yè)方面的安全技術(shù)(Se-curitigation)、派生金融工具(Derivative financial instruments)的開發(fā)、金融交易技術(shù)和資產(chǎn)管理技術(shù)等。

我國商業(yè)方法專利的申請(qǐng)還在起步階段，國內(nèi)企業(yè)僅在銀行金融服務(wù)方法和電子商務(wù)上申請(qǐng)了為數(shù)不多的專利。而外國企業(yè)特別是美國公司在中國國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局卻申請(qǐng)了相當(dāng)數(shù)量的具有國際先進(jìn)水平的商業(yè)方法專利，如美國花旗銀行的配合網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的金融服務(wù)系統(tǒng)方法專利。中國專利法及其審查指南規(guī)定對(duì)采用技術(shù)手段并產(chǎn)生技術(shù)效果的含計(jì)算機(jī)軟件的專利可以授予專利權(quán)，這意味著，中國并未將商業(yè)方法專利拒之門外。

世界各國對(duì)于受專利法保護(hù)的商業(yè)方法往往都要求具備必要的形式，即與硬件資源相結(jié)合，應(yīng)用計(jì)算機(jī)系統(tǒng)進(jìn)行控制和處理，并且與之相融合為具有功能性、結(jié)構(gòu)性的整體，而不僅僅是一般的物理效果。據(jù)此，下列情形的商業(yè)方法都應(yīng)該被視為不具有專利性:(1)獨(dú)立于任何實(shí)體以外的純信息組合或排列;(2)僅僅附著于“機(jī)器可讀儲(chǔ)存媒體”而不參與計(jì)算機(jī)系統(tǒng)控制與處理的可讀文件或程序;(3)獨(dú)立于任何實(shí)體以外的“信息結(jié)構(gòu)”也不在計(jì)算機(jī)的實(shí)質(zhì)組成中的信息或資料;(4)僅僅對(duì)于抽象的意識(shí)或概念進(jìn)行操控的程序或步驟;(5)將傳統(tǒng)的商業(yè)方法簡單地移植到網(wǎng)絡(luò)等。

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