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商業方法的可專利性

所謂商業方法，是指借助計算機系統或網絡媒介實施的用于經營活動或處理財經信息的系統性技術方法，或者說是為處理或解決商業活動或事務而由人類智力創造的方法或規則。傳統的專利權客體并不包括純粹的商業方法或經營管理方法，因為它們并沒有利用自然規律，而是屬于專利法不予保護的智力活動的規則和方法范疇。

《2000年美國商業方法專利促進條例》(Business Method Patent Improvement2000)規定商業方法是指:(1)行政的、管理的或者其他經營企業的方法及被用于商業交易和金融數據處理的技術方法;(2)任何使用于運動訓練、個人技能等方面的技術;(3)任何本條第1款中計算機輔助完成的方法和本條第2款中所指的技術。TRIPs協議第27條(1)款沒有直接規定什么是商業方法，但肯定了“在應用科學的所有領域的發明是可以授予專利的”，這就在某種意義上給商業方法這一知識產權領域的新概念更廣泛的含義。

日本特許廳在其2000年再次修訂后的《專利審查指南》中公布了“與計算機軟件有關的發明審查指南”的最后版本，對與軟件有關的發明給予充分保護:(1)通過計算機完成多種功能的“計算機程序”本身可以被定義為“產品發明”;(2)由軟件處理的信息是通過硬件手段來具體實現，則上述軟件可以被定義為專利法中所述的“法定發明”;(3)增加了與商業方法有關的發明創造性判斷的實施例。

歐洲在商業方法的專利問題上持比較謹慎的觀點。《歐洲專利公約》沒有對發明一詞作出定義，只是指出任何發明都可以取得專利的保護。根據《歐洲專利公約》第52條(2)的規定，商業經營的方法、數學方法、信息陳述和計算機軟件都不屬于發明，因此不是可專利的主題。但是，即使商業方法、計算機軟件不具有可專利性，如果某一產品或者方法具有技術因素，即使它包含了商業方法或者是計算機軟件，還是具有可專利性的。因此在歐洲，并非所有的商業方法或者計算機軟件都不具有可專利性。

商業方法專利通常通過兩種方式獲得:一種是以擴大計算機軟件相關技術的應用獲得，例如擴充制造業、銷售業中已完成的計算機軟件相關發明的應用范圍;另一種是以擴展與計算機軟件相關發明相聯系的經營方式獲得。目前不僅制造業和銷售業，甚至連傳統產業中與專利很少關聯的金融業、保險業和服務業也逐漸提出與商業相關發明的申請，包括金融商業方面的安全技術(Se-curitigation)、派生金融工具(Derivative financial instruments)的開發、金融交易技術和資產管理技術等。

我國商業方法專利的申請還在起步階段，國內企業僅在銀行金融服務方法和電子商務上申請了為數不多的專利。而外國企業特別是美國公司在中國國家知識產權局卻申請了相當數量的具有國際先進水平的商業方法專利，如美國花旗銀行的配合網絡技術的金融服務系統方法專利。中國專利法及其審查指南規定對采用技術手段并產生技術效果的含計算機軟件的專利可以授予專利權，這意味著，中國并未將商業方法專利拒之門外。

世界各國對于受專利法保護的商業方法往往都要求具備必要的形式，即與硬件資源相結合，應用計算機系統進行控制和處理，并且與之相融合為具有功能性、結構性的整體，而不僅僅是一般的物理效果。據此，下列情形的商業方法都應該被視為不具有專利性:(1)獨立于任何實體以外的純信息組合或排列;(2)僅僅附著于“機器可讀儲存媒體”而不參與計算機系統控制與處理的可讀文件或程序;(3)獨立于任何實體以外的“信息結構”也不在計算機的實質組成中的信息或資料;(4)僅僅對于抽象的意識或概念進行操控的程序或步驟;(5)將傳統的商業方法簡單地移植到網絡等。

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