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網絡中的商標隱性侵權

除了域名與商標、域名與域名的沖突之外，網絡的技術特征使商標侵權行為增添了新的類型，其顯著特點是侵權行為往往是“隱性”的———加害人并不在自己的商品上使用與他人相同或類似的商標，也就是說，被告的目的并不在于侵害他人的商標專用權，而是借助他人的商業優勢(尤其是商譽)擴大自己的影響。在網絡環境中，商標侵權行為技術性強、形式隱蔽、危害大，而且很難認定，舉證方面尤其困難。

(一)在網頁上隨意使用他人的知名商標、字號、商品(服務)名稱

行為人選取、使用他人注冊商標的文字、圖形、圖像并入自己的網頁，或將他人商標的圖形設計成自己網頁的圖標，使自己經營的電子商務與商標權人的商品或服務相混淆，實質上構成了《商標法》第38條所禁止的侵犯注冊商標權的行為。

(二)使用他人的知名商標、字號、商品(服務)名稱作鏈接標志

即在自己網頁上使用他人的商標作為鏈接到該商標權人網頁的網站標識。這些行為是否構成商標侵權，需要判斷該網站標識是否被鏈接設置者當做商標使用，以及該使用行為是否足以使消費者產生混淆。

網站標識是網站個性最鮮明的體現，除了網站名稱外，它還涉及一系列與名字有類似功能的標識。中文網站的標識系統通常包括中文網站名稱、英文譯名、域名、LOGO及廣告語5個基本要素。網站標識不僅僅存在于其所有者的網站上，網站與網站之間的鏈接過程也同樣需要合作各方網站標識的相互利用。部分設鏈者為增加己方網站的醒目性和識別性，有時會使用其他網站的文字或圖形商標作為鏈接標識，以吸引受眾的注意。如果雙方并未就此達成過合作，則可能構成對他人商業標記的侵犯。

(三)用他人的注冊商標作文字標記，將他人的商標埋置在自己網頁的元標記中

因為這些行為經常發生在搜索引擎等網絡查詢站點向廣大用戶提供有償或無償的網絡查詢服務中，所以又叫“搜索引擎商標侵權”。作為搜索結果的相關網址主頁會分散搜索者的不少注意力，也有可能造成搜索者的誤認。

“元標記”(metatag)是一種隱藏在網絡上的源代碼，只能被搜索引擎找到，不能為用戶直接看到，因而，“元標記”又被稱為“埋置代碼”(buriedcode)或“機器可讀碼”(machine-readable)等。當用戶鍵入想查詢的某關鍵詞(如某商標)后，搜索引擎將在屏幕上羅列查找結果，用戶通過點擊可以瀏覽到所有含有該關鍵詞的網頁。

在網頁中嵌入元標記，就是為了增加點擊率，訪問人數的增加意味著產品、服務銷售量的增多。即使這種嵌入行為沒有直接產生利益，但互聯網作為商業媒介的特性決定了其間接產生的經濟利益仍不能使其擺脫商業行為的性質。因此，如果在元標記中使用他人商標的目的是為了加強網站的吸引力從而帶來商業上的利益，就有可能構成侵犯商標權。

僅實施以上行為并不必然構成侵權，權利人還需證明自己為知名商標、字號、知名商品(服務)名稱知名度和影響力所付出的努力被對方無償占有，即對方確實通過注冊域名或鏈接、埋設等方式無償享受了商標、字號、商品(服務)名稱所帶來的潛在商業利益。在這種情況下，才可能認定為商標侵權。但是，如果不能證明權利人確實因他人的不當行為使自己的市場競爭力處于不利位置、實際利益受到損害，則不能認定為商標侵權。但這種行為破壞了自由競爭的市場秩序，仍然構成不正當競爭行為。

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