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商標(biāo)正當(dāng)使用界定對我國立法和司法實(shí)踐的建議

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我國商標(biāo)正當(dāng)使用在立法和司法實(shí)踐中需要完善的問題主要有兩個方面:
第一,商標(biāo)法對正當(dāng)使用的規(guī)定太原則化,缺少具體的規(guī)定,以至于司法適用中存在不一致的情形。針對條文過于簡單的問題,可通過出臺司法解釋的方式明確商標(biāo)正當(dāng)使用的構(gòu)成要件,如上所述,包括構(gòu)成描述性使用;使用者主觀善意;不會對相關(guān)公眾造成混淆。在具體認(rèn)定上述構(gòu)成要件時,需要針對不同的案件具體考量。比如,在判斷是否是描述性使用時,要注意是否是對該詞匯的第一含義的使用。例如,在考慮是否主觀善意時,可以思考使用人是否按照經(jīng)營慣例在合理限度范圍內(nèi)使用他人商標(biāo);使用者是否突出使用他人商標(biāo);是否符合誠實(shí)信用原則和通常商業(yè)慣例等。同時,在判斷是否會使相關(guān)公眾對商品或服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆時,可以考慮使用標(biāo)識和注冊商標(biāo)的知名度、注冊商標(biāo)的顯著性、消費(fèi)者的交叉重合程度、以及消費(fèi)者的認(rèn)知習(xí)慣等。
第二,我國法律規(guī)定中認(rèn)定的商標(biāo)正當(dāng)使用的方式和對象明顯過窄。比如和美國相比,在美國法上,正當(dāng)使用的形式包括“描述性正當(dāng)使用”、“被提及的正當(dāng)使用”、“功能性正當(dāng)使用”以及“非商業(yè)性正當(dāng)使用”四種。其中,“描述性正當(dāng)使用”和“功能性正當(dāng)使用”的規(guī)定和我國商標(biāo)法的規(guī)定基本相同。“被提及的正當(dāng)使用”又被一些學(xué)者稱之為“指示性正當(dāng)使用”,是指在合理必要的限度范圍內(nèi),使用該注冊商標(biāo)才能識別使用人的產(chǎn)品或服務(wù),同時使用者不得實(shí)施任何表明與商標(biāo)持有人有商業(yè)聯(lián)系的行為。另外,“戲仿”屬于非商業(yè)性使用中的一種,是人們表達(dá)言論自由的一種方式,也需要得到保護(hù)。隨著我國社會生活的發(fā)展,建議將指代性使用和非商業(yè)性使用他人商標(biāo)作為商標(biāo)正當(dāng)使用的行為方式之一納入到法律體系中來,進(jìn)一步擴(kuò)大商標(biāo)正當(dāng)使用的方式和對象,使得司法實(shí)踐中的相關(guān)案例有法可依。

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