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商標惡意侵權的主觀狀態：直接故意

過錯是對行為人主觀心理狀態的評價，傳統民法將過錯分為故意和過失兩種，惡意不屬于獨立的過錯類型。根據行為人對損害結果發生意愿的不同，故意可以分為直接故意與間接故意。直接故意是行為人明知其行為必將產生某一后果而追求該后果的發生。間接故意是指行為人明知行為可能發生某種后果卻放任該后果的發生。依據過錯的程度不同，過失可以分為重大過失、一般過失和具體過失三種。重大過失是指行為人連最普通人的注意都沒有盡到而導致了損害結果發生的主觀心理狀態。一般過失的判斷標準采取的是相對客觀的標準，比如“善良管理人”的標準。具體過失又稱“輕微過失”，采取的是通常在自己事務上應盡的注意作為判斷過失的標準。為消除懲罰性賠償適用的隨意性，確保社會交易安全與公民行動自由，宜在現有的主觀過錯類型中界定惡意。
學界對于惡意應歸屬何種過錯類型已有諸多討論：有學者認為一般過失不可認定為惡意；有學者認為重大過失不可認定為惡意；有學者認為惡意就是故意；有學者認為惡意僅指直接故意。筆者認為惡意應屬于直接故意。理由如下：
（一）過失、間接故意不屬于惡意
結合上文分析可知，惡意首先表現在行為人對行為后果有明確的認識，即準確了解自身行為將會導致何種不利后果仍要為之。當行為人處于過失或間接故意的主觀過錯時，由于其不能完全認識到自身行為所導致的不利后果，無法體現出行為人對他人合法權利的輕蔑與視而不見，因此無法滿足惡意中明確認知的要求，故不宜將過失與間接故意認定為惡意。
其次，出于公平原則和維護交易安全的需要，不宜過分苛求行為人的注意義務。如果立法上將過失歸屬進惡意的范疇，法律將無限度提高每個人的注意義務。對商家而言，如果其動輒就要為商標的模仿性使用行為承擔懲罰性賠償責任，則商家在市場經營活動中不免人人自危，其自由競爭的空間將可能會受到極大壓縮，不利于社會經濟的整體發展；此外，從謹慎適用懲罰性賠償的角度出發，不宜將所有的故意侵權行為都適用懲罰性賠償。因為間接故意的主觀惡性小于直接故意，如果間接故意侵權構成惡意侵權，那么從體系上舉輕以明重地解釋，直接故意侵權也一定屬于惡意侵權。此時故意就是惡意，故意侵權就是惡意侵權，這將無法體現侵權人在道德上的卑劣，進而造成概念上的混亂與適用懲罰性賠償的泛濫。
最后，從過錯嚴重程度角度分析，不宜對所有主觀過錯都進行最高程度的譴責。過錯的認定是懲罰性賠償適用的先決條件，主觀過錯內部又存在著嚴重程度的排序。如果對侵權人的主觀過錯無差別地適用懲罰性賠償，責任承擔將與侵權人的主觀過錯相錯位，亦不符合比例原則。
（二）惡意應屬于故意中的直接故意
通過上文分析，惡意應被限定在最嚴重的主觀過錯類型，即行為人明知自己的行為會給他人造成損害，堅持從事侵權行為的直接故意。這亦符合商標侵權懲罰性賠償的立法目的。
我國2013年修正的《商標法》首次增加懲罰性賠償的規定，提高侵權賠償額是“針對實踐中權利人維權成本高、往往得不償失的現象”，2019年修法提高惡意侵犯商標專用權侵權賠償數額的倍數是為了“進一步加重侵權成本，懲罰惡意侵權人，嚴格保護商標專用權，給予權利人更加充分的補償”]。
立法者對惡意侵犯商標權人適用懲罰性賠償有著現實的考量。因為商標權作為一種知識產權，其指向的客體具有無形性，商標權人很難對商標進行事實上的占有，這導致商標權人在維權時會遭遇很多障礙，以至于知識產權成為了熱門的侵權對象。例如由于商標侵權行為的隱蔽性，商標權人無法及時發現商標侵權行為，進而無法阻止侵權行為的持續擴大；即使權利人發現了商標侵權行為，也無法證明及精確計算其遭受到的損失；即使權利人可以準確計算其遭受的損失，侵權人往往通過商標侵權獲利頗多，僅要求侵權人賠償權利人遭受的實際損失，就會產生侵權成本小于侵權收益的情況，造成救濟不充分；即使權利人積極維權并獲得充分救濟，侵權人仍然有可能再次實施侵權行為，且由于侵權的隱蔽性，權利人很難及時發現。因此，明知自己的行為將侵害他人商標權，而“明知故犯”的行為，充分體現了侵權人道德上的卑劣與可譴責性。對直接故意侵犯商標權的惡意侵權適用懲罰性賠償與立法目的是契合的。

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商標惡意侵權的主觀狀態：直接故意