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休謨邊沁和龐德理論對商標權取得制度變遷的適應性

洛克認為,財產是人們的自然權利,在國家社會存在之前就已經自然存在了。問題是這種自然權利如何得到保障。如果人人都享有自然權利可能意味著人人都沒有自然權利。洛克通過“社會契約論”解釋了國家、政府存在的合法性,即政治社會存在的目的就是使公民的財產權利得到更好的保護。洛克的勞動理論體現的是一種樸素的自然法哲學,闡述了財產權存在的道德基礎。具體到商標領域,商標權取得制度雖幾經變遷,但“商標權源于使用而產生”,“商標權的價值源于使用”類似的價值理念直到今天仍深入人心,這也是洛克的勞動理論為商標權利正當性所提供的道德滋養所在。但是洛克的理論運用于商標權正當性的解釋并非完美,其中存在的明顯局限是,它沒有給商標權正當性中所應體現的公共利益以合理的解釋。易言之,勞動理論解釋了商標權取得正當性的一個方面,即經營者通過長期誠信使用商標,使商標商品凝聚了商譽,由此吸引了大量消費者,這種優勢競爭力值得保護。但從另一個方面來說,經驗告訴我們,并非所有的誠實勞動投入都必然有回報。與有形財產不同的是,無形財產能形成對公眾自由廣泛的限制,這種限制自然需要更為充分的說理來支持其正當性,而洛克的財產權勞動理論恰恰在這一方面不具有足夠的說服力。片面的使用理論認為,商標權的產生不需要注冊,注冊只是政府干預公民自由的手段。這一觀念的局限性很快被實行使用原則的國家的商標實踐所證實。人們行使商標權如果不受到法律的監督,可能使商標權成為他人或社會的公害。休謨、邊沁的實用主義財產理論在某種程度上印證了人們對于商標權認識上的這種變化。
大衛?休謨(1711~1776)以及在他之前的法蘭西斯?哈奇森(1694~1746)和后來的杰里米?邊沁(1748~1832)的理論中都含有功利主義思想,及至在更后來的羅斯科?龐德(1870~1964)的社會控制論中我們也看到了功利主義的影子功利主義基于這樣一種倫理原則:人的本性是避苦求樂的,人的行為是受功利支配的,追求功利就是追求幸福;而對于社會或政府來說,追求最大多數人的最大幸福是其基本職能。將這種功利主義思想運用于財產理論后,學者將其概括為實用主義財產理論。在休謨、邊沁等看來,財產并非一種自然權利,自然權利只是一種神話,財產權是社會關系的產物,是在個人對于財產的持續占有過程中逐漸得到承認的一種社會權利,涉及人與人之間的利益關系,涉及社會的習慣、傳統。休謨認為,我們所遵循的正義規則來自于那些被認為有利于促進人類幸福的一些經驗。人們遵守這些規則,并非受到強迫,而是為了個人的私利;同時,自然也有利于公共福利。法律的目的是帶給最多的人最大的幸福,并最終促進每個人的幸福。法律只是為了個體的福利和社會的整體秩序才賦予某種財產權,而不是基于所謂自然法上的目標。私人所有權及其規則的基礎除了實用的目的外別無其它。繼休謨、邊沁之后,受到實用主義理論的影響,20世紀美國社會學法學創始人羅斯科?龐德進一步提出社會控制論的觀點,主張法律是實現社會控制的工具。龐德把利益分為個人利益、公共利益與社會利益,其中社會利益是最重要的利益。龐德繼承和發展了耶林的社會功利主義法學關于社會利益的基本思想,提出法律的任務就在于實現社會利益。
實用主義財產理論與洛克的勞動理論相比,在說明財產權正當性上的積極意義在于,它關注到了人的社會性和財產的社會性,財產關系的實質是人與人的利益關系,包括財產法在內的法律的任務是實現社會整體利益的最大化。它體現了在資本主義上升時期人們在哲學思想上的變化。將實用主義財產理論運用于商標杈正當性以及商標權取得制度變遷解釋所具有的說明力在于:一是它解釋了商標權的本質是一種利益關系,商標權作為一種財產權涉及復雜的利益關系,具而言之,它涉及到商標商品經營者利益、消費者利益和競爭者利益等。二是它解釋了賦予商標財產權的社會意義。正因為商標的使用涉及復雜的利益關系,賦予商標經營者對商標的財產權雖然在某種程度上具有反競爭的效果,但從更廣泛的意義上來說,它是法律為了實現促進有序競爭、增加消費者福祉的競爭目標而設定的財產權。(1三是由于商標的使用涉及復雜的利益關系,且其權利的實現關系公共福祉,所以商標權的賦予和權利的行使應當納入法律規制的視野,而注冊制度體現了國家權力對商標取得和使用的干預。此外,商標注冊制度在20世紀以來被越來越多的國家推行,在某種程度上也是凱恩斯國家干預經濟理論在商標領域的一種體現。
綜上所述,洛克的自然權利學說和在此基礎上的勞動理論為商標權的正當性提供了廣泛的道德支持。同時,后起的實用主義財產理論則從另一個視角,即財產的社會性,為法律對商標權取得方式的控制提供了理論支持。從商標權取得制度的變遷中,我們看到這兩種理論影響的深厚基礎——如前文所述商標取得制度的變遷在20世紀最終體現為兩種制度的融合,這種融合一方面表現為實行注冊制度的國家認識到商標權利源于所使用的道德力量,從而對未注冊商標提供不同程度的保護;另一方面,實行使用取得制度的國家看到了商標這種財產所具有的社會屬性以及單純采納使用原則給社會造成的危害,從而在保留使用制度優點的基礎上吸納了注冊制度的優點,轉而改采注冊制度或使用與注冊并用的制度。

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