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歐盟認定第二含義商標的規則（1）

歐盟認定第二含義商標的規則。歐盟法院在認定特定標識是否已經通過使用而獲得第二含義方面,也積累了許多經驗,英國在2006年4月12日頒布的修訂有關“通過使用獲得顯著性之證據”的審查上作指南,可謂歐盟認定第二含義商標之經驗的集大成者。該《修訂通知》指出違反《英國1994年商標法》第3條第1款第(b)、(c)、(d)項(其規定與《歐共體商標指令》第3條第1款第(b)、(c)、(d)項相同—一筆者注)的商標仍然可以獲準注冊,條件是到申請日為止,能夠證明該商標通過使用而事實上已經獲得了顯著特征。《修訂通知》采納了歐盟法院在 windsuding chiemsee商標案中提出的標準,歐盟法院在該案中提出了“如果主管當局發現相關群體中相當數量的人通過該商標而識別源于特定經營者的商品,那么應當認為其滿足了商標注冊的條件”。
《修訂通知》在總結了歐盟法院 Philips案判決后,強調標識要獲得第二含義,必須被作為商標使用,而標識是否獲得第二含義,與該類產品或服務是否由唯一的經營者提供,沒有原則性的關系。只不過在獨家經營時,要判斷公眾是否已經將該標識視為商標,還是將它僅僅視為特定產品或服務特征的標識,以及公眾將特定產品或服務與該提供者聯系的原因,是否是該產品或服務的提供者是唯一為人所知的(或最知名的),顯得更加困難。
《修訂通知》指出,盡管確定第二含義的標準是相關消費者是否將該標識視為商品或服務來源的指示,但不可能提供諸如相關群體中的所占比例之類的原則性的抽象數據,而應考慮普通消費者的觀點。這種普通消費者是掌握了合理的信息、進行合理觀察并且做事合理謹慎的人,除非商標所有人對消費者進行宣傳教育達到一定的程度,否則這種消費者不可能將這種標識視為指示商品或服務來源的標識。

標識獲得第二含義的難度,與標識的性質有關。越是描述性的標識或者非顯著性的標識,就越不可能被消費者視為商標,要獲得第二含義的難度就越大。對于顏色商標和立體商標等非傳統商標來說,這些標識的主要含義不是用于區別商品或服務來源,它們可以作為第二含義商標使用,問題的關鍵在于商標所有人是否在使用過程中以特別的方式告知消費者它們是商標。商標所有人告知消費者該標識是商標的最簡潔方式,是在廣告中作出諸如“尋找(藍色)包裝的產品”、“你可依據(對產品或其包裝的形狀之描述)來識別(品牌名稱)”之類的聲明。
在不具有商標特征的標識上使用小寫字母“tm”( trade mark的簡稱),對一位律師可能會產生印象,但對普通消費者而言則不會產生什么印象。要證明顏色商標已經獲得了事實上的顯著性,需要具有說服力非常強的證據,需要非常清楚地證明該標識相對于相關消費者而言標識的就是申請者的產品或服務。如果產品或服務非常有限而且相關市場非常專業,建立事實上的顯著性就更具有可能性。

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