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從世界范圍來看,商標權取得的方式主要有兩種:一種是注冊取得,一種是使用取得。注冊取得商標權已成為主流,使用取得商標權已趨于式微。例如《巴黎公約》、 TRIPs和《共體商標條例》無不將注冊作為商標權的產生途徑,世界各國商標法也都將注冊作為主要甚至是唯一的商標權獲得途徑。通過使用而取得商標權,曾經在美國等國家商標法中占據絕對優勢地位,時至今日已趨于落寞。雖然英美法系的一些法官仍然堅信,法律保護的首要目標那么,為什么商標法會從使用取得商標權向注冊取得商標權轉化?

商標權從使用取得向注冊取得轉變的必然性
商標注冊并不是現代社會的產物,至少在14世紀,歐洲大陸就存在較成熟的商標注冊制度。隨著貿易的興起,行會逐漸建立起來,歐洲的某些城市就開始出現了商標登記簿,這些登記簿中登記了當地和外國的一些商標。例如,但澤市(波蘭北部港市格但斯克)1420年的登記簿中,記載了英格蘭商人、荷蘭阿姆斯特丹商人和意大利熱那亞商人的商標。比利時安特衛普市1556年的一本登記簿中,登記了威尼斯和熱那亞的商標。在這些區域,不同國家的商標得到承認。這種制度的重要性在(西班牙東部)馬略卡島三位商人的經歷中得到了充分的體現。1332年,一條貨船在到達佛蘭德斯之前翻船了,這三位商人通過包裝上的商標證明了他們對該貨物的所有權。
雖然商標注冊制度是隨著貿易的發展而逐漸演變出來的但可以肯定的是,早期的商業活動一直處于政府和行會的控制之下,商標也就必然淪落為管理者的工具,商標注冊制度也主要成為政府和行會的管理體系中的一部分。隨著商標的財產屬性逐漸得到認同,商標注冊制度成為商標權的取得方式。1857年法國制定世界上最早的一部成文商標法,即以使用原則和不審查原則為內容的《制造標記和商標法》,該法確立了商標注冊制度。此后,各國先后制定了商標法,例如,英國于1862年制定了《商品標記法》,美國國會于1870年制定了第一部《聯邦商標法》,德國于1874年頒布了《商標保護法》,日本于1884年頒布了《商標條例》。商標注冊制度也先后為各國所繼受。

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商標權從使用取得向注冊取得轉變的必然性（1）