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知識產權協定敘述性商標的限制

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敘述性商標
中國商標法實施條例第四十九條包含了對敘述性商標專用權的限制,即“注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號,或者直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點,或者含有地名,注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用”。這符合TRIPS協定第十七條中具體規定的“合理使用描述性詞語”的商標注冊專用權例外。
值得注意的是,由于TRIPS協定第十七條屬于TRIPS協定下的例外條款,第四十九條中“正當使用”是富有彈性的用語,意味著通常在競爭者之間同時使用某一商品的通用名稱,只要不引起消費者混淆,就不是不正當的,因此“正當使用”可以成為商標專用權保護的例外。如果在立法上進一步規定,也可以成為中國對TRIPS協定所保護的商標權的合法規避。(張乃根. TRIPS協定:理論與實踐[M].上海:上海人民出版社,2005:278.)實踐中已經出現大量涉及商標合理使用的糾紛案件,人民法院往往按照誠信原則或者混淆理論進行審理。(馬翔.商標業務指南[M].北京:中國法制出版社,2007:15)
譬如,在北京回城酒業技術開發公司與北京順鑫農業股份有限公司牛欄山酒廠“甑流”商標侵權糾紛案中(該案相關判決文書可見于:曹中強.中國商標報告(總8卷)[M].北京:中信出版社,2008:306 ~309),二審終審法院北京市高級人民法院在民事判決書中認定“甑流”注冊商標專用權人無權禁止他人在自己的產權及宣傳中將“甑流”作為特定產品的通用名稱加以使用,并且為說明產品的性質及特點使用“北京甑流酒”字樣屬于正當使用,此種使用并非商標意義上的使用。

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