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我國司法實務(wù)界逐漸認(rèn)識到財產(chǎn)化理論的缺陷，嘗試用混淆理論來修正現(xiàn)行立法，將足以造成相關(guān)公眾的混淆、誤認(rèn)作為商標(biāo)近似認(rèn)定的重要參考因素。即所謂的商標(biāo)近似，是指被控侵權(quán)的商標(biāo)與原告的注冊商標(biāo)相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構(gòu)圖及顏色，或者其各要素組合后的整體結(jié)構(gòu)相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認(rèn)或者認(rèn)為其來源與原告注冊商標(biāo)的商品或者服務(wù)有特定的聯(lián)系。
但對于將相同商標(biāo)標(biāo)記用于標(biāo)示相同商品或者服務(wù)，則不必考慮是否混淆而即應(yīng)推定已有混淆之慮。這一限縮解釋顯然是因果關(guān)系倒置的權(quán)宜之計，沒有真正解決混淆理論與財產(chǎn)權(quán)理論的沖突。反而在司法實踐中引起新的爭議。有學(xué)者認(rèn)為，按照混淆理論來判定侵權(quán)會因為法官的理性不足而造成錯誤認(rèn)定，不能更好地適應(yīng)保護知名商標(biāo)尤其是馳名商標(biāo)的需要，也滯后于國際上通行的反淡化理論。

對商標(biāo)的侵權(quán)認(rèn)定應(yīng)采用商標(biāo)價值理論，對商標(biāo)的功用價值與內(nèi)在價值進行區(qū)別保護，并進行客觀類型化嘗試，即侵害商標(biāo)價值的類型計有五種:未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者服務(wù)或者類似商品或者服務(wù)上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo);未經(jīng)商標(biāo)注冊人許可，在同一種或者類似商品或者服務(wù)上，將與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品或者服務(wù)名稱或者商品或者服務(wù)裝潢突出使用;未經(jīng)知名、馳名商標(biāo)注冊人的許可，在非類似商品或者服務(wù)上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，誤導(dǎo)公眾，使商標(biāo)注冊人利益受到損害的;未經(jīng)知名、馳名商標(biāo)注冊人的許可，在非同類商品或者服務(wù)上，將與注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志作為商品或者服務(wù)名稱使用或作為裝潢突出使用的;其他侵害商標(biāo)價值的情形，比如商標(biāo)的域名使用等。
但是，統(tǒng)觀其五種客觀類型仍無出我國商標(biāo)法現(xiàn)有規(guī)定之右。商標(biāo)價值保護理論的出發(fā)點是將商標(biāo)根據(jù)其價值大小予以區(qū)別保護，無疑具有重大意義，但是其邏輯結(jié)果則又落入了商標(biāo)財產(chǎn)化理論的舊圈套。

標(biāo)簽：清遠(yuǎn) 石家莊中衛(wèi) 阜新林芝廈門泰安德陽

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商標(biāo)財產(chǎn)化在認(rèn)定侵權(quán)時的弊端