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商標注冊審查之顯著性審查

商標是用來區別不同生產者、經營者的產品或勞務的標記，它應具有顯著特征，易為消費者所識別。對此，各國商標法都有規定。我國《商標法》規定:“商標使用的文字、圖形或其組合應當具有顯著特征，便于識別”。
由于“顯著性”是一個比較模糊的概念，法律上很難明確定義。在商標注冊審查實踐中，判斷商標是否具有顯著性，一個重要標準是看使用該商標能否使消費者對產品形成印象，在商標與商品之間建立一種聯系，或者說使消費者根據商標來辨認品。在商標審查時，不可能廣泛征求消費者的意見，也不可能進行大規模的實驗，因此，上述判斷商標顯著性的標準實際上仍然是比較抽象的。根據我國的商標審查實踐，一般認為以下情況不
符合商標的顯著性要求：
1.由單個、雙個字母組成的商標或簡單符號組成的商標。如單獨由印刷體的V、S或AE等組成的商標，由一個圓圈、一個三角形或幾根波浪線組成的商標，一般認為不具有顯著性。但也有例外的情況，單個或雙個字母如果以特殊形式出現，如組成交織字母或組成圖形，在很多國家被認為是其有顯著性的，只不過構成商標的字母本身不能取得專用權，不能阻止他人使用。
2.單純由數字組成的商標。阿拉伯數字字母總共只有10個，作為商標使用，識別能力很差，此類商標在大多數國家是難以獲得注冊的。用數字作為商標使用在某些商品上，還可能與商品的規格、型號、大小等相混淆，企業設計商標時，最好不要單純使用數字。當然，因廣泛使用而馳名的數字商標，一般可作為一種例外情況獲得注冊。如“555″香煙商標已在很多國家獲得注冊我國也曾經注冊過這樣一類商標，如“414”毛巾、“808”抽屜鎖、“999”胃泰、“101”毛發再生精等。原則上不建議再注冊這種商標。數字商標如果經過特殊設計組成了圖形，仍可能具有顯著性并獲得注冊。

3.地名商標。對于地名，尤其是一些大、中城市和風景名勝的名稱，大多數情況是不允許作為商標獲得注冊的，理由是地名商標不具有顯著性。另外，也可以以其它理由駁回地名商標的注冊申請。因為用地名作商標，與某些商品的產地標記相混淆，容易造成欺騙后果。如一家服裝經銷企業在服裝上申請“香港”商標注冊，就可以選擇上述理由中的一個駁回申請。因為使用“香港”商標，必然造成市場上的誤認，使消費者弄不清該產品到底是香港生產的還是內地生產的。如果是香港生產的，可以以商標不具有顯著性為理由駁回申請；如果是內地生產的，可以以商標具有欺騙性為理由駁回申請。
關于地名商標，也有很多例外情況如“中華”牙膏，“中華”二字作為中華人民共和國的簡稱，本不具有顯著性，按理不能獲得注冊。但在長期使用過程中，“中華”商標巳在消費者中具有一定影響，能夠起到識別商品的作用，它的顯著性也由此建立起來了。過去，在我國，由于習慣上的原因很多地名商標獲得了注冊，并且在市場上已經樹立了一定的信譽?？紤]到我國商標使用的這種現實，對已注冊的地名商標仍予以保留，但從1983年6月份起，對縣級以上行政區劃的地理名稱作為商標注冊不再核準。1988年頒布的《中華人民共和國商標法實施細則》進一步明確規定:縣級以上(含縣級)行政區劃名稱和公眾知曉的外國地名，不得作為商標。當然，如果是一些鮮為人知的小地名，或純粹是小說、電影等文學藝術作品中虛構的地名，如“火焰山”、“水晶宮”等，一般情況下是可以作為商標獲得注冊的。另外，如果只是商標名稱與某個行政區劃名稱偶合，而商標圖形又明顯不表示該地名的含義，此類商標有時是可以獲夜冊的。某些地名商標由于長期使用成為了馳名商標，這時大多數國家規定是可以核準注冊的。我國《商標法》對此沒作規定，今后有必要加以補充。

4.姓氏名稱。如趙、李、張、王等姓氏一般不能由某一企業作為商標專用。對于姓氏名稱，大多數國家認為不具有顯著性，不能作為商標獲得注冊，但在有些國家和地區，在一定限制條件下卻可以注冊。例如，英國的習慣作法是:申請注冊的姓氏名稱在倫敦當年的電話簿上出現十五處以下，可以在注冊簿A部注冊；如出現十五處至三十處，可在注冊簿B部注冊；如出現三十處以上，則不能注冊。姓氏名稱一般不能作為商標注冊，但人名或肖象，在許多國家只要征得本人同意，是可以注冊的。對于一些歷史人物，不建議作為商標注冊。
5.專業、行業的通用名稱、標志和專用符號。如機械、電子郵電等行業名稱以及電火花、骷髏圖等死亡警告符。
6.宣傳商品的常用詞匯。如“款式新穎”、“質量可靠”、“貨真價實”等等。這些文字、詞句都缺乏顯著性，不能為一家企業專用。
7.名稱與圖形不符，或一張商標圖形上出現兩個商標名稱，一般認為不具有顯著性。如商標圖象是馬，名稱是象，消費者就不知道叫象牌、馬牌好，還是叫象馬牌好。
上面所列舉的，只是商標審查實踐中認為不具有“顯著性”的一般情況。商標標記感的強弱，或者說商標識別商品能力的大小雖然主要取決于構成商標的文字、圖形，但和人們的消費習慣，以及企業對商標所作的廣告宣傳也有很大的關系.一些原來缺乏顯著性，或顯著性不強的商標，經過長期使用，輔之以大量的廣告宣傳，可以變得冥有顯著性，甚至具有很強的顯著性。相反，些原來顯著性很強的商標，由于過于出名，或商標所有人使用不善，變成了商品的通用名稱從而失去其顯著性。這些情況說明，判斷商標是否具有顯著性，既要堅持一般原則，又不要把這些原則凝固化、絕對化，而要根據實際情況具體分析

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