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與注冊在先商標的相同或近似

應當注意，《商標法》并未對商標相同與近似做出具體的、明確的規(guī)定，甚至也未做出原則性規(guī)定。由于商標的相同與近似，尤其是近似，是千變?nèi)f化、極其復雜和難以完全預測的，并且，隨著時間推移，商標的相同與近似的判別準則也是不斷變化發(fā)展的，因此，不適宜和不可能在《商標法》中做出一成不變的明確規(guī)定，只能由商標注冊部門在具體實施商標注冊時具體明確和進行適時地調(diào)整。
商標局對于受理的商標注冊申請商標，按照其構(gòu)成，對其中包括的中文、外文、圖形分別進行審查，如果其中的任何一部分不允許注冊，則整個商標將被駁回。

1.商標的相同
商標的相同是指申請注冊的商標與已注冊或者申請在先的商標相比較，用人的肉眼，不借助其他工具，難以區(qū)分彼此之間的差別。這就是說，兩商標相同并不是指它們之間必須絕對無任何的不同。只要兩商標在正常情況下，人們的視覺難以區(qū)分其差別，則構(gòu)成相同。

2.商標的近似
商標的近似是指兩商標之間雖然不相同，但是公眾易于混淆。
文字商標近似要從音、形、義三個方面考察。
（1）形狀的近似
即指商標文字之間的形狀近似或者商標組成的詞中的部分文字或者字母相同。例如:兩個漢字組成的商標，如“華楊”與“華揚”;兩個字組成的漢字商標，文字相同，只是順序顛倒，如“同仁”與“仁同”;再如三個漢字組成的商標，如“小霸王”與“大霸王”。
如屬羅馬字母組成的文字商標，則是指組成單詞的部分字母相同，如“FOTO”與“TOT0”，僅第一個字母不同，其他字母相同，通常屬于近似商標。
（2）發(fā)音的近似
指商標的文字讀音近似，雖然文字的形狀不同。由于我國文字屬象形字，同樣的發(fā)音或者近似的發(fā)音對應許多完全不同的文字。相對于其他文字，如拉丁字母的文字，漢字形狀在文字識別上發(fā)揮著更重要的作用。這與英文商標等拉丁字母組成的文字商標有所不同。因此，在我國，在判斷文字商標近似上，更看重文字的形狀近似，發(fā)音相對是次要的。如“湛瑩”（發(fā)音: zhanying）與“湛寶”（發(fā)音: zhanbao）“MM”與“WW”之間就由于形狀近似，而被商標局認定為近似商標，盡管兩者之間在發(fā)音上明顯不同。
（3）含義的近似
指商標文字的含義近似，主要用于不同文字之間的近似比較。雖然，兩種文字的發(fā)音與形狀不同，但含義近似，兩商標通常也為近似商標，如“國王”與“KING”應當相互認定為近似。應當注意，由于一種文字的含義往往對應另一種文字的多種含義，如“POWER”對應英文有“力量”、“能量”、“能力”、“機能”、“體力”等多重含義。如果一個商標在別的文字中有多重含義，就全部排斥所有含義的其他文字的商標注冊，則似乎范圍過大，有失公平。因此種文字商標對于另一種文字商標的排斥，應當限制在對應文字的主要含義上。如“ POWER”可能與“力量”、“能量”判為近似較好，而“ POWER”不應排斥“機能”等的注冊申請。
（4）圖形商標的近似
圖形商標的近似是指兩商標的形狀近似。通常判斷圖形商標的近似，主要從圖形的主體結(jié)構(gòu)及整體兩個方面考察。即構(gòu)成圖形的主體結(jié)構(gòu)之間是否存在相同或者相似，如果近似，則商標之間可能構(gòu)成近似。如果商標的局部不相似，但商標的整體構(gòu)成相似，兩商標仍然可能構(gòu)成近似。

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