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以肖像作為商標(biāo)注冊的注意事項(xiàng)

用人物肖像作為商標(biāo)也是較為常見的商標(biāo)形式
（一）使用自己的肖像作為商標(biāo)
這是肖像商標(biāo)最為常見的，如企業(yè)的所有者或者經(jīng)營者將自己的肖像作為商標(biāo)使用或者申請注冊，如使用在香料商品上的“王守義+圖”商標(biāo)的圖形部分就是王守義自己的肖像。一方面，由于人的形象通常具有惟一性，因此，使用自己的肖像作為商標(biāo)，一般不會與他人的商標(biāo)相同或者近似。另一方面，由于人體生理結(jié)構(gòu)，特別是同一種族的人的生理結(jié)構(gòu)比較近似，不可避免存在人與人之間外在形象或者肖像近似的情況，這在現(xiàn)實(shí)生活中是存在的，并且人還可以通過裝扮、整容、美容等方式改變自己的形象，因此，也不能絕對排除使用自己的肖像作為商標(biāo)可能與他人已作為注冊商標(biāo)的肖像近似，從而被禁止注冊和使用的可能。
（二）使用他人的肖像作為商標(biāo)
如同姓名一樣，使用他人的肖像作為商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)取得肖像權(quán)人的同意或者授權(quán)，應(yīng)當(dāng)簽訂肖像使用授權(quán)書并公證。盡管如此，也不能完全排除與第三人作為商標(biāo)的肖像相同或者近似的可能，盡管機(jī)會不大。
（三）商標(biāo)與肖像的著作權(quán)
由于肖像往往是攝影或者繪畫作品，也是著作權(quán)的客體，按《著作權(quán)法》的規(guī)定肖像的創(chuàng)作者（攝影者或者繪畫者）享有肖像作品的著作權(quán)，肖像權(quán)人在使用肖像作品時(shí)不得侵犯創(chuàng)作者的著作權(quán)，而著作權(quán)人在行使著作權(quán)時(shí)，也不能侵犯肖像權(quán)人的肖像權(quán)。因此，在使用自己或者他人的肖像作為商標(biāo)時(shí)應(yīng)當(dāng)注意肖像著作權(quán)的歸屬如果肖像權(quán)人與著作權(quán)人同屬一個(gè)當(dāng)事人，則取得肖像權(quán)人同意即可，而如果肖像權(quán)與著作權(quán)分別屬于不同主體（人），則應(yīng)當(dāng)同時(shí)取得肖像權(quán)人與著作權(quán)人的同意，如果只取得其中一方的同意，則可能會構(gòu)成對第三權(quán)利的侵犯。

正確處理商標(biāo)與肖像權(quán)的關(guān)系
按《民法通則》和《著作權(quán)法》的規(guī)定，一幅肖像作品，可以同時(shí)存在兩種權(quán)利:作為人身權(quán)的肖像權(quán)和作為知識產(chǎn)權(quán)的著作權(quán)。
依《民法通則》第100條規(guī)定:“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意，不得以營利為目的，使用公民肖像”。最高人民法院在《關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見（試行）》第139條做出更為具體的規(guī)定:“以營利為目的，未經(jīng)公民同意利用其肖像做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗等，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯公民肖像權(quán)行為”。可見，以肖像作為商標(biāo)使用或者申請注冊，應(yīng)當(dāng)取得肖像權(quán)人的同意，否則，可能構(gòu)成侵權(quán)行為。而肖像權(quán)人通常為肖像本人。
依《著作權(quán)法》的規(guī)定，肖像可能構(gòu)成繪畫、攝影、“電子攝影”等形式作品，而這些作品的著作權(quán)，除非另有約定，通常歸作者所有。《著作權(quán)法》規(guī)定使用他人作品應(yīng)當(dāng)取得著權(quán)人的同意，否則可能構(gòu)成侵權(quán)行為。因此，要將他人肖像作為商標(biāo)使用或者申請注冊，應(yīng)當(dāng)取得肖像著作權(quán)人的同意。
用他人的肖像作為商標(biāo)使用或者申請注冊，既要取得肖像權(quán)人的同意，又要取得著作權(quán)人的同意。否則，可能構(gòu)成侵犯他人肖像權(quán)或者侵犯他人著作權(quán)，或者可能既侵犯他人肖像權(quán)，又侵犯他人著作權(quán)。

標(biāo)簽：慶陽駐馬店新鄉(xiāng) 成都鷹潭黃石雙鴨山和田

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