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著名商標(biāo)與馳名商標(biāo)之關(guān)系

馳名商標(biāo)最早出現(xiàn)在1883年簽訂的《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》(以下簡稱《巴黎公約》)，1925年《巴黎公約》第一次提出馳名商標(biāo)的保護(hù)問題，但海牙文本將馳名商標(biāo)的保護(hù)僅限于相同或類似的商品或服務(wù)上，直至1994年簽訂的《TRIPs協(xié)議》才對馳名商標(biāo)給予特殊保護(hù)，擴(kuò)大到不相類似的商品或服務(wù)上。[1]我國于1984年加入《巴黎公約》成為第95個(gè)會(huì)員國，2001年第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第24次會(huì)議通過《商標(biāo)法》第二次修正，馳名商標(biāo)正式進(jìn)入我國法律。因我國對國際民商事立法中知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域立法需要轉(zhuǎn)化適用，所以馳名商標(biāo)的保護(hù)一直是國內(nèi)商標(biāo)立法的重要議題。
我國《商標(biāo)法》對馳名商標(biāo)的定義、認(rèn)定方式及保護(hù)有明確的規(guī)定，從相關(guān)法律及司法解釋可知：馳名商標(biāo)是指商標(biāo)影響力及于全國，在中國國內(nèi)為公眾廣為知曉并享有較高聲譽(yù)的商標(biāo)；認(rèn)定方式為個(gè)案認(rèn)定、被動(dòng)保護(hù)；認(rèn)定機(jī)關(guān)為工商行政管理部門、商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會(huì)及人民法院；保護(hù)方式為跨類保護(hù)、反淡化保護(hù)[2]。但著名商標(biāo)是近些年來市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，我國《商標(biāo)法》中并沒有對著名商標(biāo)做具體規(guī)定，甚至都沒有相關(guān)概念，大部分著名商標(biāo)相關(guān)規(guī)定都來源于省人大常委會(huì)制定的地方性法規(guī)及省政府制定的政府規(guī)章，甚至還有各省部門制定的部門規(guī)章。據(jù)筆者統(tǒng)計(jì)：在我國內(nèi)地32個(gè)省級行政區(qū)范圍內(nèi)，有19個(gè)行政區(qū)制定地方政府規(guī)章、7個(gè)行政區(qū)制定地方人大法規(guī)、6個(gè)行政區(qū)制定地方部門文件來規(guī)定著名商標(biāo)認(rèn)定、管理及保護(hù)，雖然對其規(guī)定的主體不相同，但筆者通過研讀各行政區(qū)制定的條例、規(guī)定及管理辦法，匯總出各省對著名商標(biāo)的一般規(guī)定：著名商標(biāo)一般指在省行政區(qū)域內(nèi)的市場上享有較高聲譽(yù)、為相關(guān)公眾熟知，并經(jīng)工商行政管理局依照本辦法認(rèn)定的注冊商標(biāo)，由省級工商管理部門進(jìn)行認(rèn)定、管理及保護(hù)工作，保護(hù)方式為同類保護(hù)。
相比于馳名商標(biāo)而言，著名商標(biāo)就像一個(gè)下位概念，正如地方性法規(guī)為法律的下位概念一樣，二者有很多相似之處，比如二者均要求在一定范圍內(nèi)具有較高聲譽(yù)；二者的認(rèn)定方式都是依申請的被動(dòng)認(rèn)定；二者的認(rèn)定機(jī)關(guān)均有工商行政管理部門等。但仔細(xì)分析有些方面對二者的規(guī)定也大相徑庭。首先在影響力區(qū)域范圍，馳名商標(biāo)需要知名度及于全國，而著名商標(biāo)知名度只在全省范圍內(nèi)即可；其次在認(rèn)定方式上，馳名商標(biāo)的認(rèn)定采取行政機(jī)關(guān)及司法機(jī)關(guān)雙軌制認(rèn)定，具體認(rèn)定主體為商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會(huì)、工商管理部門及人民法院。而著名商標(biāo)的認(rèn)定只能通過工商管理部門；在申請認(rèn)定的條件方面，我國《商標(biāo)法》規(guī)定，認(rèn)定馳名商標(biāo)應(yīng)綜合考慮公眾對知曉程度、商標(biāo)使用持續(xù)時(shí)間、地理范圍、受保護(hù)記錄等因素。[3]相比較而言，各行政區(qū)對著名商標(biāo)的規(guī)定卻參差不齊，有的要求商標(biāo)需在本省內(nèi)知名并在省內(nèi)注冊，有的要求商標(biāo)持續(xù)使用時(shí)間超過三年，且無權(quán)屬爭議，有的甚至還對商標(biāo)對應(yīng)的產(chǎn)品品質(zhì)作出要求等等；在商標(biāo)保護(hù)方式上，我國規(guī)定對馳名商標(biāo)實(shí)行跨類保護(hù)，而且可保護(hù)未注冊的馳名商標(biāo)，比較而言，對著名商標(biāo)的保護(hù)卻與普通商標(biāo)無異，只針對同類商品且必須是已注冊商標(biāo)，區(qū)別只在于商標(biāo)侵權(quán)時(shí)賠償?shù)臄?shù)額而已，這意味著當(dāng)商標(biāo)侵權(quán)時(shí)，如果之前沒有向工商行政管理部門申請認(rèn)定為著名商標(biāo)，即使其知名度及于全省，也只能按照普通商標(biāo)侵權(quán)來保護(hù)；最后也是最顯著的差異，我國《商標(biāo)法》第14條第5款明確規(guī)定：“生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將‘馳名商標(biāo)’字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)中。”[4]而大部分條例、辦法及規(guī)定沒有對“著名商標(biāo)”字樣用于廣告宣傳明令禁止，甚至還有一些在其規(guī)定中支持，這是違反上位法的，違反我國市場經(jīng)濟(jì)的宗旨，也會(huì)帶來一些嚴(yán)重的社會(huì)問題，下文將著重介紹。
著名商標(biāo)作為新時(shí)代的產(chǎn)物，制度規(guī)定不完善，實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)相應(yīng)短缺，但在這個(gè)飛騰發(fā)展的社會(huì)大背景下，借鑒其上位概念馳名商標(biāo)之改革實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)必然是其最佳選擇。

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