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中國《商標(biāo)法》中的第二含義

我國《商標(biāo)法》所規(guī)定顯著性要求和第二含義內(nèi)容,主要反映在第10條和第11條,其基點仍然是,可注冊的商標(biāo)必須具有區(qū)別性,而不承認(rèn)通用標(biāo)志可以注冊為商標(biāo)。至于可以通過使用獲得顯著性的標(biāo)志,中國《商標(biāo)法》借鑒了其他國家商標(biāo)法的內(nèi)容,但不失其合理性。
大多數(shù)歐盟成員及歐共體商標(biāo)法,均允許敘述性詞匯作為商標(biāo),但是具有技術(shù)功能、美學(xué)價值或為商品本身性質(zhì)所決定商品或其包裝的外形,則不具有這樣的可能性。這主要是為了避免應(yīng)由專利或外觀設(shè)計保護的外形通過商標(biāo)獲得保護,或超過專利或外觀設(shè)計期限的外形通過商標(biāo)繼續(xù)獲得保護。瑞士商標(biāo)法沒有進行列舉,僅僅規(guī)定“公共領(lǐng)域的標(biāo)識只要已被公認(rèn)為商標(biāo)也可受到保護。”美國商標(biāo)法則允許敘述性、純地理方面的描述性詞匯及純粹姓氏,通過使用取得顯著性,具有第二含義時予以注冊,甚至允許欺騙性描述性詞匯或純地理欺騙性描述詞匯,在通過使用取得第二含義時也予以注冊。其理由是因為盡管這種商標(biāo)含有不實之詞,但經(jīng)過使用不再影響消費者的購買決定,仍可以注冊。西班牙、日本在這方面規(guī)定較為嚴(yán)格。西班牙只允許敘述性詞匯可以通過使用取得顯著性,商品或服務(wù)的通用名稱,單純的顏色以及專利或外觀設(shè)計保護的外形,不具有這種可能。日本也只允許敘述性詞匯、單純的姓氏可以經(jīng)使用獲得第二含義。
我國《商標(biāo)法》在與 TRIPS協(xié)議關(guān)于顯著性規(guī)定一致的基礎(chǔ)上,吸收了各國商標(biāo)法的經(jīng)驗,第11條對可能獲得第二含義顯著性的標(biāo)志進行列舉。可以看出,中國《商標(biāo)法》對可以獲得第二含義的標(biāo)志限定是很寬松的,可以包括敘述性詞匯、商品或服務(wù)的通用名稱、純地名名稱,①甚至直接表示商品或服務(wù)特點的標(biāo)志,均可以通過使用獲得第二含義。但有這樣幾個方面的限制:(1)外形。第12條關(guān)于立體商標(biāo)的規(guī)定,以三維標(biāo)志申請注冊商標(biāo)的,僅由商品自身性質(zhì)的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質(zhì)性價值的形狀,不得注冊。(2)顏色。第8條規(guī)定可以申請注冊商標(biāo)的要素當(dāng)中,單純的顏色是不允許注冊的,而只能以顏色的組合進行注冊。(3)在先權(quán)利。第9條規(guī)定申請注冊的商標(biāo),不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突。
應(yīng)該說,中國《商標(biāo)法》已經(jīng)完全吸收了商標(biāo)顯著性和第二含義理論。這是一個重大的突破。在堅持商標(biāo)注冊原則的前提下,保護那些因使用可能獲得的顯著性的標(biāo)志。對第二含義所產(chǎn)生的在先權(quán)利予以確認(rèn),這在實踐中具有特殊價值。因為對缺乏顯著性的商標(biāo)一概不允許注冊(修改前的商標(biāo)法正是這樣規(guī)定的),會給使用人造成大量的損失,同時也是社會財富的巨大浪費,甚至?xí)蓴_正常的市場競爭秩序,最終導(dǎo)致商標(biāo)知識產(chǎn)權(quán)等社會公共利益平衡關(guān)系的破壞。

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中國《商標(biāo)法》中的第二含義